УК, в преломлении их в свете конституционных норм и в первую очередь норм,
закрепляющих права и свободы человека и гражданина. Такой вывод следует из
положений пунктаP2 статьи 4 Основного закона о высшей юридической силе и
прямом действии Конституции на всей территории Республики. Более того,
согласно статье 78 Конституции суд не вправе применять законы и иные
нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права
и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной
нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закрепленные
Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан
приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет с
представлением о признании этого акта неконституционным.
Следующим материальным источником уголовного права являются
общепризнанные принципы и нормы международного права. Если исходить из
буквального толкования статьи 4 Конституции, может возникнуть мысль о том,
что международно-правовые нормы являются не только материальным, но и
формальным источником уголовного права, так как пункт 3 названной статьи
Конституции закрепляет приоритет международных договоров, ратифици-
рованных Республикой Казахстан, перед ее законами. Между тем в реальной
действительности, хотя и являясь составной частью казахстанского права,
международные договоры, содержащие нормы уголовно-правового характера,
никогда не смогут применяться на территории Казахстана непосредственно,
поскольку, во-первых, многие международные договоры (конвенции) лишь
выражают намерение государств-участников бороться с теми или иными
преступлениями, не раскрывая их признаков; во-вторых, даже определяя
признаки того или иного преступления, договоры, как правило, не
устанавливают санкции (Конвенция по борьбе с незаконным захватом -
воздушных судов 1970 года устанавливает, что «каждое договаривающееся
Государство обязуется применять в отношении такого преступления суровые
меры наказания»); в-третьих, если договоры и указывают вид наказания, то все
равно их положения нельзя применять непосредственно из-за отсутствия в них
указаний о размерах и сроках наказания.
Таким образом, нормы уголовно-правового характера, содержащиеся в
даже ратифицированных Республикой Казахстан международных договорах
(конвенциях), на практике могут применяться лишь в случае включения их
положений в Уголовный кодекс. Государство, присоединяясь к той или иной
конвенции, вносит соответствующие изменения в свое национальное
законодательство. Кроме того, некоторые уголовно-правовые нормы прямо
отсылают к нормам международного права, например, части третья и четвертая
статьи 6, части вторая, третья и четвертая статьи 7, статьи 158 и 159 УК и др.
Именно поэтому нормы международного права признаются материальным, а не
формальным источником уголовного права Казахстана.
Отдельного обсуждения требует вопрос о возможности признания в
качестве источника уголовного права судебного прецедента. Длительное время
в науке отечественного уголовного права отстаивался тезис о недопустимости
его отнесения к источнику уголовного права, хотя в реальной жизни любой