Лушников А.М. Теория государства и права. Краткий курс

Подождите немного. Документ загружается.

111

ст. 84 Конституции РФ), об основах судебной системы (ч. 3 ст. 118

Конституции РФ), о Конституционном Суде РФ, Верховном Суде РФ,

Высшем Арбитражном Суде РФ (ч. 3 ст. 128 Конституции РФ), о чрезвы-

чайном и военном положении (ч. 3 ст. 87, ст. 88 Конституции РФ) и др.

Всего таких законов должно быть 14, но на практике их больше. Порядок

их принятия определён ст. 108 Конституции РФ (см. раздел 15.2). В

некоторых государствах, например Франции, такие законы именуются

органическими.

• Федеральные (обыкновенные) законы (ФЗ), принимаемые на осно-

ве и во исполнение Конституции РФ и федеральных конституционных

законов. Это могут быть как отдельные (текущие) законы, так и кодифици-

рованные законодательные акты (кодексы, уставы и др.) (см. раздел 15.3).

• Законодательные акты субъектов федерации (с учётом федера-

тивного устройства РФ). На уровне республики в составе РФ это Кон-

ституция и законы, а на уровне других субъектов федерации – Уставы и

законы (ч. 2 ст. 5 Конституции РФ). Они не должны противоречить феде-

ральным законодательным актам, но учитывать разграничения предметов

ведения РФ и субъектов РФ (ст. 71–73 Конституции РФ). Федеральные

законы имеют приоритет только по предметам ведения РФ и совместного

ведения РФ и её субъектов (ст. 76 Конституции РФ). Законы субъектов

федерации имеют приоритет, если они приняты по предметам их собст-

венного ведения (ч. 6 ст. 76 Конституции РФ).

Все вышеназванные акты составляют законодательство в узком

смысле.

Подзаконные нормативные правовые акты (принимаются на

основе и во исполнение законов и не могут им противоречить):

− постановления палат Федерального собрания (Госдумы или

Совета Федерации) нормативного характера. Они встречаются крайне

редко, т.к. носят преимущественно правоприменительный характер. К

нормативным правовым актам относятся периодически принимаемые

Государственной Думой РФ постановления об амнистии, например, в

отношении женщин, несовершеннолетних, ветеранов войн и др. (п. «е» ч.

1, ч. 2–3 ст. 103 Конституции РФ);

− акты Президента РФ (указы и распоряжения), которые обяза-

тельны для исполнения на всей территории РФ (ст. 90 Конституции РФ).

Нормы права содержат указы президента, но в отдельных случаях и его

распоряжения;

− акты Правительства РФ (постановления и распоряжения) (ст.

115 Конституции РФ). Нормы права содержат постановления правитель-

ства, но в отдельных случаях и его распоряжения;

Вышеназванные нормативные правовые акты можно назвать подза-

конными актами общей компетенции, ибо они издаются правотворчес-

кими органами общей компетенции.

112

− нормативные правовые акты федеральных органов исполнитель-

ной власти (ведомственные акты). Их принимают в рамках своей

специальной компетенции, как правило, федеральные министерства, а

также некоторые другие ведомства (Центральный банк РФ и др.).

Согласно Постановлению Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009

«Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов феде-

ральных органов исполнительной власти и их государственной регистра-

ции» к их числу относятся только: 1) приказы; 2) распоряжения; 3) пра-

вила; 4) инструкции; 5) положения. Они подлежат обязательной регистра-

ции (если затрагивают законные права и интересы граждан) в Мини-

стерстве юстиции и без таковой не применяются. Никакие иные ведом-

ственные акты (письма, телеграммы, разъяснения и др.) норм права

содержать не могут и выступают актами толкования права;

− нормативные правовые акты органов исполнительной власти

субъектов федерации (указы и распоряжения президентов республик в

составе РФ, постановления и распоряжения губернаторов и глав иных

субъектов РФ, постановления правительств субъектов РФ);

− нормативные правовые акты органов местного самоуправления

(решения городского муниципалитета, постановления и распоряжения

мэров городов и глав администраций районов (Глава 8 Конституции РФ)).

− локальные нормативные правовые акты. Они обычно принима-

ются на уровне конкретной организации. Это могут быть корпоративные

акты, содержащие нормы права (например, учредительные документы

юридического лица, определяющие права и обязанности руководителя или

членов коллегиального исполнительного органа) или локальные норма-

тивные акты, содержащие нормы трудового права, которые принимаются

работодателем (организацией – юридическим лицом или индивидуальным

предпринимателем), например, правила внутреннего трудового распоряд-

ка, положения об оплате труда. От имени организации локальный норма-

тивный акт своим приказом обычно утверждает её руководитель (см.

раздел 15).

Пределы действия нормативных правовых актов во времени, в

пространстве и по кругу лиц. Согласно ч. 3 ст. 15 Конституции РФ,

законы подлежат обязательному опубликованию, как и любые норматив-

ные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности чело-

века и гражданина. Отсюда следует, что неопубликованные законы не

применяются, как не могут применяться и любые вышеназванные норма-

тивные правовые акты, если они не опубликованы официально для

всеобщего сведения.

Местом официального опубликования считается первая публика-

ция в официальном издании:

1. Федеральные конституционные законы, Федеральные законы и

акты палат Федерального собрания публикуются в течение 7 дней после их

113

подписания в «Российской газете», «Собрании законодательства РФ»,

«Парламентской газете»

2. Акты Президента РФ, Правительства РФ и нормативные акты

федеральных органов исполнительной власти публикуются в течение 10

дней после их подписания в «Российской газете» и «Собрании законода-

тельства РФ»

3. Нормативные правовые акты федеральных органов исполни-

тельной власти (ведомственные акты) проходят обязательную регистра-

цию в Министерстве юстиции РФ и публикуются в течение 10 дней после

регистрации в «Российской газете» и «Бюллетене нормативных актов

федеральных органов исполнительной власти».

4. Место официального опубликования нормативных правовых

актов субъектов федерации и органов местного самоуправления опреде-

ляют сами эти субъекты. Так, местом официального опубликования норма-

тивных правовых актов Ярославской области является газета «Губернские

вести»

5. Локальные нормативные акты обычно не публикуются, а дово-

дятся до всех заинтересованных лиц под роспись.

Действие нормативного правового акта во времени включает в

себя:

− вступление в юридическую силу;

− утрату юридической силы.

Вступление в юридическую силу:

1. Обычно указывается в самом нормативном правовом акте (конк-

ретная дата, с даты принятия, утверждения, опубликования и т.д.).

2. Если в самом нормативном правовом акте дата вступления в силу

не указана, то:

• Федеральные законы и акты палат Федерального собрания всту-

пают в силу через 10 дней после официального опубликования.

• Акты Президента и Правительства – через 7 дней после офици-

ального опубликования.

• Ведомственные федеральные акты – через 10 дней после офици-

ального опубликования.

• Нормативные правовые акты субъектов федерации и органов

местного самоуправления – в порядке, определённом самими эти субъек-

См.: О порядке опубликования и вступления в силу Федеральных конституцион-

ных законов, Федеральных законов, актов палат Федерального собрания : Федеральный

закон от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ.

См.: О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ,

Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполни-

тельной власти : Указ Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763.

О правовых актах Ярославской области : Закон Ярославской области от 7 марта

2001 г. № 16-з // Губернские вести. – 2001. – 13 марта.

114

тами. Так, нормативные правовые акты Ярославской области вступают в

силу со дня их официального опубликования. Законы и иные нормативные

правовые акты Ярославской области по вопросам защиты прав и свобод

человека и гражданина вступают в силу не ранее чем через 10 дней после

их официального опубликования.

• Локальные нормативные акты вступают в силу со дня их принятия.

Нормативные правовые акты регулируют те общественные отно-

шения, которые возникли после вступления в силу этих нормативных

правовых актов. Напомним изречение древнеримских юристов: «Lex

prospicit, non respicit» («Закон смотрит вперёд, а не назад»), т.е. запре-

щается обратная сила закона.

По общему правилу нормативный правовой акт обратной силы не

имеет, кроме двух случаев:

− когда это прямо указано в самом нормативном правовом акте (см.

например п. 1 ст. 4 ГК РФ);

− когда он смягчает наказание за уголовные преступления или

административные проступки, иные правонарушения или исключает деяние

из числа наказуемых.

Запрещается обратная сила нормативного правового акта, устанав-

ливающего или отягчающего юридическую ответственность за правонару-

шение либо иным образом ухудшающего положение лица (см. ст. 1.7

КоАП РФ, ст. 10 УК РФ).

Утрата юридической силы нормативного правового акта связана с:

• истечением срока действия;

• прямой отменой равным или вышестоящим по юридической силе

нормативным правовым актом;

• фактической заменой новым нормативным правовым актом

(косвенная отмена). Презюмируется действие акта, принятого позднее.

В последнем случае может возникнуть временная коллизия – когда

норма одного нормативного правового акта противоречит норме другого,

но оба являются действующими (см. раздел 17.2).

Действие нормативного правового акта в пространстве обычно

определяется территорией, на которую он распространяется. Вытекает из

характера самого акта (действует на территории, на которую распростра-

няются властные полномочия принявшего его правотворческого органа)

или указывается в нём:

1) на всю территорию РФ (Конституция РФ, федеральные законы и

др.);

2) на территорию субъекта РФ или муниципалитета (законы Ярос-

лавской области или распоряжение мэра Ярославля и др.);

3) на отдельную территорию, например районы Крайнего Севера

(Северный завоз) или зону ликвидации Чернобыльской катастрофы (в

части предоставления гарантий и льгот);

115

4) на локальную территорию, например на территорию конкретной

организации (правила внутреннего трудового распорядка).

Действие нормативного правового акта по кругу лиц (на каких

лиц он распространяется) обычно определяется в самом акте или вытекает

из его характера:

1) на всех лиц, находящихся на территории РФ (это общее правило);

2) на всех граждан, если это указано в самом акте (только граждане

могут быть государственными служащими, капитанами морских и воздуш-

ных судов и др.);

3) на отдельную категорию лиц (например, судей

, прокуроров и т.д.);

4) на работников, состоящих в трудовых отношениях с конкретным

работодателем (график отпусков, положение о премировании).

Некоторые лица пользуются дипломатическим иммунитетом

(послы, консулы, иные дипломатические представители). На них также

распространяется законодательство страны их пребывания, но их привле-

чение к уголовной и административной ответственности осуществляется

на основании международных договоров. Чаще всего их могут только

объявить персоной нон грата (нежелательной персоной) и выслать из

страны пребывания.

14. СИСТЕМА ПРАВА

Jus publicum privatorum pactis mutari non potest.

(лат. Публичное (государственное) право не может

быть изменено соглашением частных лиц)

Justitia regnorum fundamentum.

(лат. Правосудие – основа государства)

14.1. Понятие и структурные элементы системы права

Система права – это внутренняя структура (строение) права, состо-

ящая из упорядоченной совокупности норм, субинститутов, институтов,

подотраслей и отраслей права. Она показывает, как эти элементы соотно-

сятся и взаимодействуют между собой. Системность является одним из

признаков права, а система права служит ярким проявлением этого при-

знака.

Признаки системы права:

1. Это сложное, внутренне согласованное, единое иерархичное

образование, первичным элементом которого является норма права, а

основным и наиболее крупным – отрасль права.

2. Обусловлена сложным взаимодействием разнородных факторов,

связана с экономической, политической, социальной и духовной систе-

О статусе судей в Российской Федерации : Закон РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1.

116

мами общества. Это своеобразное юридическое выражение структуры

реально существующих общественных отношений.

3. Объективно складывается в соответствии с определёнными внут-

ренними закономерностями. Законодатель её не «создаёт», а только выяв-

ляет и фиксирует уже сложившуюся объективную правовую реальность.

Систему права надо отличать от правовой системы (см. раздел 11).

Система права отражает внутреннее строение объективного права, а

последнее является составной частью правовой системы.

Структурные элементы системы права:

1. Норма права как первичный элемент системы права. В ней отра-

жаются все основные свойства права (связь с государством, формальная

определённость и др.) (см. раздел 12). Но конкретная норма права в отрыве

от других правовых норм общественные отношения регулировать не

может.

2. Институт права – первичная упорядоченная совокупность пра-

вовых норм, регулирующая определённую разновидность (вид, группу)

общественных отношений внутри отрасли права (например, институт

договора купли-продажи в гражданском праве, институт трудового дого-

вора в трудовом праве, институт вины в уголовном праве и др.). Сложные

институты могут состоять из составных частей, т.е. субинститутов

(например, институт трудового договора включает в себя субинституты

«заключение трудового договора», «изменение трудового договора», «пре-

кращение трудового договора» и др.);

Институты права (правовые институты) могут быть:

− отраслевыми, образуемыми нормами одной отраслевой принад-

лежности, регулирующими общественные отношения, входящие в предмет

одной отрасли права (институт брака в семейном праве, институт сделки в

гражданском праве и др.);

− межотраслевыми, образуемыми нормами различной отраслевой

принадлежности, регулирующими общественные отношения, входящие в

предмет двух и более отраслей права (институт опеки и попечительства в

семейном и гражданском праве, институт дисциплинарной ответствен-

ности в трудовом, государственном и административном праве и др.);

− материальными, образуемыми нормами материального права

(институт работника в трудовом праве, институт юридического лица в

гражданском праве и др.). Они составляют отрасли материального права;

− процессуальными, образуемыми нормами процессуального права

(институты подведомственности и подсудности в уголовном, гражданском

и арбитражном процессах и др.) (см. раздел 14.2). Процессуальные нормы

и институты могут составлять отдельные процессуальные отрасли права

(уголовное процессуальное, арбитражное процессуальное, гражданское

процессуальное) либо обособляться в рамках материальных отраслей

права. Так, трудовое право, являющееся преимущественно материальным,

117

включает в себя процессуальные институты «рассмотрение и разрешение

индивидуальных трудовых споров» (Гл. 60 ТК РФ) и «рассмотрение и

разрешение коллективных трудовых споров» (Гл. 61 ТК РФ). Это же

можно сказать и о семейном праве, в рамках которого обособился процес-

суальный институт, регулирующий порядок уплаты и взыскания алимен-

тов (Гл. 17 СК РФ);

− регулятивными, рассчитанными на регулирование правомерного

поведения субъектов (институт трудового договора в трудовом праве,

институт договора дарения в гражданском праве). Они свойственны таким

отраслям права, как гражданское, трудовое, семейное и др., которые

условно можно назвать регулятивными;

− охранительными, рассчитанными на неправомерное поведение и

связанными с юридической ответственностью (институт преступлений

против порядка управления (Гл. 23 УК РФ), институт административных

правонарушений против порядка управления (Гл. 19 КоАП РФ) и др.). Они

свойственны таким отраслям права, как уголовное и административное и

др., которые условно можно назвать охранительными. Но охранительные

институты могут быть и в рамках регулятивных отраслей (институт

ответственности за нарушение обязательств в гражданском праве (Гл. 25

ТК РФ), материальная ответственность сторон трудового договора в

трудовом праве (Гл. 37–39 ТК РФ)).

3. Отрасль права, т.е. упорядоченная совокупность правовых норм,

регулирующая определённый род (сферу) качественно однородных обще-

ственных отношений. Эти отношения и составляют предмет отрасли

(гражданского, уголовного, семейного права и т.д.) (см. раздел 14.3).

Отрасль права представляет собой внутренне и внешне обособленную

часть системы права, её определённую подсистему. В рамках отрасли

права могут выделяться их составные части, т.е. подотрасли (например,

для уголовного права это преступление и наказание, для администра-

тивного права – административное правонарушение и административное

наказание, для гражданского права – имущественное право, обязатель-

ственное право, наследственное право, авторское право, для земельного

права – горное, лесное и водное право, для финансового права – налоговое

и бюджетное право и др.). Подотрасли включают в себя, как правило,

несколько институтов, и занимают промежуточное положение между

институтом и отраслью права.

Таким образом, структурными элементами права выступают нормы

права, субинституты институтов права, институты отраслей права, под-

отрасли отраслей права и собственно отрасли права. Совокупность отрас-

лей права составляет систему права.

118

14.2. Материальное и процессуальное право.

Частное и публичное право

Материальное право регулирует реально складывающиеся общест-

венные отношения, стабилизирует их и условно отвечает на вопрос:

«Что?» (закрепляет правовые понятия, права и обязанности субъектов,

определяет, что нужно или не нужно делать (например, регулируют поря-

док заключения договоров, распоряжения авторским правом, заключения

брака и др.)). Оно показывает, чтó и в какой последовательности должны

делать субъекты права для реализации своих прав и обязанностей собст-

венными силами. Большинство отраслей права относится к материальному

праву. Это касается государственного, гражданского, уголовного, семей-

ного, налогового, административного права и др. Также очевидно, что

практически во всех материальных отраслях есть процессуальные инсти-

туты (см. раздел 14.1), что не меняет их правовую природу. Материальное

право отражает статику права.

Процессуальное право определяет порядок применения материаль-

ных норм права, даёт им «жизнь». Оно отражает динамику права и

условно отвечает на вопрос: «Как?» (как разрешить спор о праве, защи-

тить право собственности, как привлечь преступника к ответственности и

др.) Как уже указывалось выше, процессуальные нормы и институты

могут составлять отдельные процессуальные отрасли права (уголовно-

процессуальное, арбитражное процессуальное, гражданское процессу-

альное) либо обособляться в рамках материальных отраслей права.

Понятие процесса (от лат. – продвижение) и, соответственно, про-

цессуального права трактуется неоднозначно.

В узком смысле он связан только с деятельностью судов и в этом

плане смыкается с судопроизводством (процесс рассмотрения дел в судах).

В усреднённом смысле он связан не только с деятельностью судов,

но и иных специальных органов, уполномоченных разрешать споры о

праве и споры об интересе, осуществлять производство по уголовным

делам, делам из административных, налоговых и иных правонарушений. К

этим органам относятся третейские суды (по разрешению гражданских

дел), комиссии по трудовым спорам (КТС), примирительные комиссии,

трудовые арбитражи, посредники (по разрешению трудовых дел) и др.

Уголовный процесс охватывает также регулирование расследования и

разрешения уголовных дел.

В широком смысле ставится знак равенства между процессом и

процедурой (от лат. – продвигаюсь) (установленным порядком ведения или

рассмотрения какого-либо дела). В этом контексте всё правоприменение

процедурно (процедура государственной регистрации договоров, оформ-

ления авторских прав и др., т.е. процедура любой правоприменительной

деятельности), а процедура правореализационной деятельности не может

119

быть оторвана от материальных норм. Между тем, на наш взгляд, процесс

является формой правоохранительной деятельности, а не регулятивной.

Полагаем, что целесообразно придерживаться «золотой середины»,

т.е. трактовки процесса в усреднённом смысле. Процессуальное право

регулирует деятельность судов и иных органов, уполномоченных разре-

шать споры о праве и споры об интересе, расследование и разрешение

уголовных дел, а также иные отношения в силу указания процессуальных

законов.

В соответствии с Конституцией РФ выделяют 4 вида судопроизвод-

ства (процесса) (ст. 118 Конституции РФ):

− конституционное;

− гражданское (в его систему входит и арбитражное судопроизвод-

ство);

− административное (по мнению многих учёных, оно пока струк-

турно не выделилось и осуществляется в рамках гражданского процесса);

− уголовное.

Публичное и частное право

Разграничение частного и публичного права традиционно прово-

дилось либо по содержанию регулируемых отношений, т.е. материальному

критерию (что регулирует?), либо по способу и приёму регулирования

отношений, т.е. по формальному критерию (как регулирует?).

Публичное право (jus publicum) – это область преимущественно

государственных дел.

• Оно обеспечивает общезначимые (публичные) интересы.

• Оно связанно с публичной властью, носителем которой является

государство. Хотя бы одной из сторон публичных отношений всегда явля-

ется государство в лице его органов и должностных лиц.

• Методом правового регулирования является «власть – подчи-

нение». Его именуют императивным (публичным, административно-пра-

вовым) методом, основанным на субординации, властном предписании,

подчинении одной стороны другой стороне (носителю законных властных

полномочий).

• Отрасли публичного права: государственное, уголовное, финан-

совое, административное, процессуальные отрасли права и др.

Частное право (jus privatum) – это область преимущественно част-

ных дел.

• Оно обеспечивает интересы частных лиц.

• Оно связано с областью частных интересов (физических и юриди-

ческих лиц) и обусловлено существованием частной собственности.

120

• Методом правового регулирования является правовое равенство

автономных и имущественно самостоятельных сторон. Его именуют

диспозитивным (частным, гражданско-правовым) методом, основанным

на координации, отсутствии подчинения и правовом равенстве сторон,

вариантности их поведения.

• Отрасли частного права – прежде всего, гражданское право.

К нему тяготеет семейное и отчасти трудовое право.

Деление на частное и публичное право до известной степени

условно. Чисто частного или только публичного права в настоящее время

не существует, хотя бы в силу того, что устойчивость гражданского обо-

рота отражает и публичный интерес с соответствующим участием госу-

дарства (регистрация юридических лиц, государственное лицензирование

отдельных видов деятельности, публичный запрет злоупотребления пра-

вами и др.). В свою очередь, в сугубо публичные отрасли проникают

частные начала (административный договор, сделка о признании вины в

уголовном процессе, соглашение об отсрочке или рассрочке уплаты

таможенных платежей и др.). В то же время деление права на частное и

публичное и в настоящее время не утратило своего познавательного

значения для стран романо-германской правовой семьи, в том числе

России. В англо-саксонском и мусульманском праве такое разграничение

не проводится.

В некоторых отраслях частные и публичные начала соединены в

органическом единстве, что позволяет выделить социальное право. С

одной стороны, оно обеспечивает преимущественно интересы частных

лиц, но эти интересы смыкаются и с публичными интересами, отражают

социальную функцию государства (см. раздел 4.2). С другой стороны, эти

интересы не могут быть обеспечены без участия государства, хотя и менее

активного, чем в публичном праве. Отраслями социального права можно

считать трудовое право, право социального обеспечения, отчасти семейное

право, жилищное право. При этом трудовое и семейное право более

тяготеют к частному праву, а право социального обеспечения и жилищное

право – к публичному.

14.3. Основания разграничения и общая характеристика

отраслей российского права

В самом общем смысле система права – это совокупность отраслей

права, которые являются самыми крупными её элементами. Критерии

разграничения, обособления отраслей права в теории права подразделяют

на основные (предмет и метод правового регулирования) и дополни-

тельные (функции, принципы, источники, понятийный аппарат и др.)