Набатников В.М. Организация предпринимательской деятельности. учебное пособие

Подождите немного. Документ загружается.

— присуждения к исполнению обязанности в натуре;

—- возмещения убытков;

— взыскания неустойки;

— компенсации морального вреда;

— прекращения или изменения правоотношения;

— неприменения судом акта государственного орга

на или органа местного самоуправления, противореча

щего закону;

- иными способами, предусмотренными законом».

Каждая из перечисленных выше гарантий подкреп-

лена рядом нормативных актов, которые рассматрива-

ются гражданским, хозяйственным, финансовым правом.

В предпринимательской практике трудно избежать

случаев, когда партнеры недобросовестно исполняют свои

договорные обязательства (см. табл. 10). В качестве мер

по обеспечению исполнения обязательств применяются

неустойка, залог, задаток, удержание и другие меры.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определен-

ная законом или договором денежная сумма, которую

должник обязан уплатить кредитору в случае неиспол-

нения или ненадлежащего исполнения обязательства и,

в частности, просрочки исполнения.

Соглашение о неустойке должно быть в письменной

форме, однако, даже если и не было соглашения, то кре-

дитор вправе требовать ее выплаты. Размер неустойки в

этом случае определен законом («Законная неустойка»}.

Если неустойка по договору несоизмерима с последстви-

ями нарушения выплат по обязательствам, то суд впра-'

ве ее уменьшить.

Сущностная сторона штрафа и пени различна.

Штраф предполагает наказание за неисполнение или

недобросовестное исполнение должником своих обяза-

тельств.

ИЗГОТОВИТЕЛЬ ОБЯЗАН:

1. Изготовить продукцию в соответст

вии с договором.

2. Представить продукцию на серти

фикацию.

3. Предоставить потребителю пра

вила пользования продукцией.

4. Установить срок пользования (год

ности) продукцией.

5. Обеспечить потребителя необходи

мой информацией.

6. Приостановить производство, снять

с производства и принять меры по

изъятию из оборота опасной продук

ции.

7. В установленных случаях в полном

объеме возместить причиненный по

купателям (потребителям) ущерб.

ПРОДАВЕЦ ОБЯЗАН:

1. Обеспечить реализацию

товаров, имеющих

сертификат качества.

2. Обеспечить потребителя

всей необходимой

информацией.

3. Принять меры по изъя

тию из оборота опасной

продукции

4. В установленных случа

ях возместить потребите

лю ущерб.

Таблица 10

Права потребителя,

обязанности изготовителя и продавца

ПОТРЕБИТЕЛЬ ИМЕЕТ ПРАВО:

Если товар продан с недостатками, то потребитель вправе потре-

бовать по своему выбору:

1. Безвозмездно устранить недостатки или возместить потребителю

расходы на их устранение.

2. Заменить товар.

3. Заменить на такой же товар другой марки с соответствующим пе

ресчетом цены.

4. Расторгнуть договор и возместить убытки.

Если исполнитель нарушил сроки исполнения работ или очевидно,

что сроки будут нарушены:

1. Назначить исполнителю новые сроки.

2. Поручить выполнение работы третьим лицам и потребовать воз

мещения понесенных расходов.

3. Выполнить работы своими силами и потребовать от исполнителя

компенсации понесенных расходов.

4. Потребовать уменьшения цены за выполненные работы.

5. Расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.

134

Оргзнизаиия предпринимательской деятельности

Права и гарантии прав предпринимателя

Назначение пени заключается в том, чтобы обя-

зать должника «вернуть» кредитору недополученную

в результате задержки средств (товара, вещи) прибыль.

Так, если среднегодовая рентабельность договорной

продукции поставляет 35%, то, следовательно, ежед-

невно с каждого недополученного рубля кредитор «те-

ряет» 35% : 360 дней = 0,097% прибыли. При бан -

ковской ставке рефинансирования в 24% пеня долж-

на составлять 24% : 360 дней =0,066%.

Залог. В случае неисполнения должником обяза-

тельств кредитор (залогодержатель) имеет право полу-

чить удовлетворение из стоимости заложенного имуще-

ства преимущественно перед другими кредиторами.

Договор о залоге оформляется в письменном виде.

Залогодателем может быть лицо, которому принадле-

жит вещь или закладываемое «право», причем это мо-

жет быть сам должник или «третье лицо». Заложенное

имущество остается у залогодателя, если иное не пре-

дусмотрено договором. По договору на залогодержателя

может быть возложена обязанность извлекать из пред-

мета залога доход в целях погашения задолженности

или в интересах залогодателя.

Залогодержатель вправе передать свои права по до-

говору о залоге третьему лицу, если тому же лицу ус-

туплены права требования к должнику по основному

обязательству, обеспеченному залогом.

При переходе права собственности на заложенное

имущество от залогодателя к другому лицу право зало-

га силу сохраняет.

Реализация заложенного имущества производится пу-

тем продажи его с публичных торгов. Взыскание на пред-

мет залога по суду необходимо в следующих случаях:

— для заключения договора требовалось согласие

другого лица;

— предмет залога представляет собой художествен

ную ценность (историческую, культурную);

— отсутствует залогодатель, и установить место на

хождения его не представляется возможным.

Удержание. Кредитор, у которого находится вещь,

подлежащая передаче, вправе при неисполнении обяза-

тельств удерживать ее до тех пор, пока обязательство не

будет исполнено.

Требования кредитора по обязательствам удовлет-

воряются из стоимости удерживаемой вещи в том же

порядке, как и при залоге.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая

одной из договаривающихся сторон в счет причитаю-

щихся с нее по договору платежей другой стороне в до-

казательство заключения договора и в обеспечение его

исполнения.

Соглашение о задатке оформляется в письменном

виде. При прекращении обязательства по «соглашению

сторон» или в силу «невозможности исполнения обяза-

тельства до начала исполнения обязательства задаток

должен быть возвращен. Если неисполнение обязатель-

ства было по вине стороны, давшей задаток, то задаток

остается у другой стороны. Если виновна сторона, полу-

чившая задаток, то она обязана уплатить другой сторо-

не двойную сумму задатка.

Важно подчеркнуть финансово-экономическую сто-

рону задатка, то есть способность выполнять роль кре-

дита, своеобразной «предоплаты* выполнения работ по-

лучившей задаток стороной в соответствии с принятым

на себя обязательством.

Эффективным способом обеспечения исполнения обя-

зательств партнером по бизнесу является поручительство.

Поручительство — это договор, в соответствии с ко-

торым поручитель обязывается перед кредитором дру-

136

Организация предпринимательской деятельности

Права и- гарантии прав предпринимателя

гото лица отвечать за исполнение последним его обяза-

тельства полностью или в какой-либо части.

Такие же цели преследует банковская гарантия, ме-

ханизм обеспечения исполнения обязательства при ко-

торой отличен от поручительства.

Банк, иное кредитное учреждение или страховая ком-

пания (Гарант) дают по просьбе другого лица (Прин-

ципала) письменное обязательство уплатить кредитору

принципала (Бенефициару) в соответствии с условия-

ми даваемого гарантом обязательства денежную сумму

по представлении бенефициаром письменного требова-

ния о ее уплате.

Прибегая к услугам поручителя или гаранта, следу-

ет тщательно проверить их надежность.

Вышеперечисленные права, гарантии и способы обес-

печения исполнения обязательств все же не исключают

недоразумений, споров между предпринимателями и

даже злоупотреблений. В таких случаях надежной за-

щитой «правого» является суд. В главе 3 Арбитражно-

го процессуального кодекса указывается, что арбитраж-

ному суду подведомственны дела по экономическим

спорам, возникающим из гражданских, административ-

ных и иных правоотношений. К экономическим спо-

рам относятся споры:

—о разногласиях по договору, изменении условий

или расторжении договоров;

—о неисполнении или ненадлежащем исполнении

обязательств;

—о признании права собственности;

— об истребовании собственником имущества из

чужого незаконного владения;

— о нарушении прав собственника имущества, не

связанных с лишением владения имуществом;

— о возмещении убытков;

—о защите чести, достоинства и деловой репута

ции;

—об обжаловании отказа в государственной регис

трации хозяйствующего субъекта и другое.

Защита прав и интересов предпринимателей может

осуществляться и в других судебных учреждениях, в су-

дах общей юрисдикции, в третейских судах.

Третейскими называются негосударственные самоде-

ятельные суды, избираемые самими участниками право-

отношений для разрешения возникшего между ними спо-

ра. Решение третейского суда подлежит добровольному

исполнению в порядке и сроки, указанные в решении.

Отказ исполнить решение третейского суда противоре-

чит этическим нормам и нарушает принятое на себя

обязательство добровольно исполнять решения третейс-

кого суда. В таких случаях заявление в арбитражный

суд направляется третейским судом. Впрочем, подобные

случаи довольно редки, так как честное имя предприни-

мателя, имидж фирмы, как говорится, «дороже денег».

Моральный врел и его компенсация

Проблемы компенсации морального вреда для рос-

сийского законодательства сравнительно новы и мето-

дически до конца не отработаны. Ничего поучительного

не оставила нам дореволюционная Россия, хотя ми-

ровыми судьями принимались решения по компенса-

ции в виде «вознаграждения за личную обиду», «за бес-

честье», однако критерии оценки вины ответчика, раз-

меры компенсации и др. были далеки от «научно обо-

снованных».

Первопроходцами внедрения в судебную практику

принципа компенсации морального вреда стали страны

Западной Европы, а с 12 июня 1990 года положение о

«моральном вреде» было зафиксировано в Законе «О пе-

чати и других средствах массовой информации *. С при-

нятием Гражданского кодекса Российской Федерации

компенсация морального вреда приобрела правовую ос-

нову в части ст. 152, которая регулирует защиту чести,

достоинства и деловой репутации граждан, а п. 7 этой

статьи указывает, что «правила настоящей статьи о за-

щите деловой репутации гражданина соответственно

применяются к защите деловой репутации юридичес-

кого лица».

Под моральным вредом понимаются нравственные

или физические страдания, причиненные действиями

(бездействием), посягающими на принадлежащие граж-

данину от рождения или в силу закона нематериальные

блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая

репутация, неприкосновенность частной жизни, личная

и-семейная тайна и т.п.), или нарушающими его личные

неимущественные права (право на пользование своим

именем, право авторства и другие неимущественные права

в соответствии с законами об охране прав на результаты

интеллектуальной деятельности) либо нарушающими

имущественные права граждан.

Моральный вред может заключаться в нравствен-

ных переживаниях в связи с потерей родственников,

потерей работы, раскрытием семейной или врачебной

тайны, распространением не соответствующих дей-

ствительности сведений, порочащих честь и досто-

инство или деловую репутацию гражданина, повреж-

дением здоровья и т.п.

Обязательным условием наступления ответственно-

сти за причинение морального вреда является вина при-

чинителя. Исключение составляют случаи, прямо пре-

дусмотренные законом:

— вред причинен жизни или здоровью гражданина

источником повышенной опасности;

— вред причинен гражданину в результате его не-

законного осуждения, незаконного применения в

качестве меры пресечения заключения под стражу

или подписки о невыезде, незаконного наложения

административного взыскания в виде ареста или

исправительных работ; - вред причинен

распространением сведений, порочащих честь,

достоинство и деловую репутацию

(ст. 1100ч, 2ГК РФ).

При рассмотрении требований о компенсации мо-

рального вреда следует иметь в виду, что она может быть

только в денежной форме и размер ее не зависит от под-

лежащего возмещению имущественного вреда.

Организация предпринимательской леятельности

Моральный врел и его компенсация

Законодатель в ст. 151 ГК РФ установил ряд крите-

риев, которые должны учитываться судом при принятии

решений по размерам компенсации морального вреда:

— степень вины нарушителя;

— степень физических и нравственных

страданий,

связанных с индивидуальными особенностями

лица, которому причинен вред;

— иные заслуживающие внимания

обстоятельства.

Статья 1101 ГК РФ дополняет вышеперечисленные

критерии следующими требованиями:

— разумность и справедливость требований потер

певшего;

— учет фактических обстоятельств, при

которых был

причинен моральный вред;

— индивидуальные особенности потерпевшего.

Следует иметь в виду, что истец не должен квалифи-

цировать ни степень вины нарушителя, ни величину

нравственных и физических страданий или разъяснять

свои индивидуальные особенности. Эти и другие свя-

занные с иском вопросы решаются в суде. Пример со-

ставления жалобы приведен в приложении 3.

Если степень вины нарушителя и степень физичес-

ких страданий (боль, удушье, головокружение и др.) в

принципе определить можно, то со «степенью нравствен-

ных страданий*, — да еще с учетом индивидуальных

особенностей пострадавшего, — связаны серьезные ме-

тодические трудности. Требования «разумности и спра-

ведливости» в юридической литературе называются «ка-

учуковыми», поскольку дают большой простор судьям

в решении вопроса по своему усмотрению. Можно было

бы методические трудности решить волевым порядком,

используя накопленный опыт в рассмотрении дел, свя-

занных с возмещением морального вреда. Такой опыт

есть, но обобщить его должен Верховный суд Российс-

кой Федерации.

За рубежом накоплен достаточно большой опыт

применения санкций к виновным в причинении мо-

рального ущерба. В первую очередь это относится к

США и Англии. Содержание, которое вложили в поня-

тие «моральный вред» российские законодатели, в этих

странах трактуется несколько иначе, — используется

термин «психический вред».Схема компенсации «пси-

хического вреда» в США действует с 1964 года и после

некоторых усовершенствований с 1994 года имеет вид

шкалы, в которой установлены группы вреда, завися-

щие от степени тяжести психологического расстрой-

ства потерпевшего и размер компенсации, установлен-

ный в долларах. Нижний предел был установлен

1000 долларов (табл. 11).

В США в каждом штате имеется собственная пра-

вовая система, а поэтому различия в подходах компен-

сации морального вреда разнятся подчас весьма значи-

тельно. Тем не менее во всех штатах приняты при оп-

ределении психического вреда следующие общие для

всех критерии:

• субъективная сторона правонарушения (основное

различие в правовых последствиях определяется

наличием или отсутствием умысла у причини-

теля вреда);

• являлся ли вред (психический) обоснованным и

своевременным в результате переживаний и стра

ха за себя или другого лица;

• был ли связан психический вред с причинением

физического воздействия или (и) с причинением

телесного вреда;

• вызвало причинение психического вреда телесное

или психическое расстройство.