Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка

§ 2. КОМПЕТЕНЦИЯ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА

1. Употребление понятия «компетенция» может вызвать возра-

жения ряда юристов. В силу этого необходимо обосновать потреб-

ность в этом понятии и его содержание, качественно отличающе-

еся от содержания более распространенных и привычных понятий

«правоспособность и дееспособность» юридического лица.

Не вдаваясь в существо споров по поводу компетенции, по-

скольку это потребует слишком много внимания и поскольку

понятие «компетенция» далеко не в полном объеме соотносимо

с правовым положением коммерческих банков, укажем только на

то, что применительно к банкам понятие «компетенция» предпо-

лагает единство трех элементов

а) возможность приобретения банком прав и обязанностей по

определенным видам банковских операций от своего или чужо-

го имени;

б) определение вида деятельности банков, т. е. очерченный во

времени и пространстве, а также специальными запретами хозяй-

ственный оборот определенных объектов;

в) порядок приобретения прав и обязанностей в конкретных

правоотношениях.

2. Если обратиться к традиционным понятиям российского пра-

ва, то понятие компетенции можно раскрыть через единство пра-

воспособности, дееспособности и предмета деятельности коммер-

ческого банка. В этой связи может возникнуть сомнение, состоя-

щее в том, что статус коммерческого банка можно очертить через

понятие правосубъектности, представляющее собой единство пра-

воспособности и дееспособности. Недостаточность использова-

ния этих двух понятий становится очевидной, если обратиться к

их содержанию. Так, в ст. 49 ГК РФ, специально посвященной пра-

воспособности юридического лица, речь идет, по существу, не о

содержании правоспособности, а о видах деятельности. Что же ка-

сается самих прав и обязанностей, которые может приобрести

юридическое лицо, то, наверное, следует обращаться к содержа-

нию правоспособности граждан, которое приводится в ст. 18 ГК.

РФ. Вряд ли в этой связи можно считать состоятельными сужде-

Весьма подробный обзор мнений по поводу содержания компетенции со-

держится в работе: Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975.

С. 38-54.

Олейник О.М. Основы банковского права

ния о том, что к юридическим лицам не применяются нормы, со-

относимые со статусом гражданина. Во-первых, принцип анало-

гии закона позволяет толковать ст. 49 ГК РФ таким образом, во-

вторых, правоспособность юридического лица по своей правовой

природе может рассматриваться как явление, производное от пра-

воспособности гражданина, который реализует свое право на осу-

ществление предпринимательской деятельности в такой форме.

Что же получится, если толковать содержание правоспособ-

ности юридического лица? Применительно к коммерческим юри-

дическим лицам, а именно они представляют интерес в плане пра-

вового положения коммерческого банка, следует отметить, что со-

держание правоспособности, будучи общим, включает в себя

право: иметь имущество в собственности, заниматься предпри-

нимательской деятельностью, создавать юридические лица, совер-

шать не противоречащие закону сделки, избирать место нахож-

дения, иметь право автора и иные имущественные и неимуще-

ственные права. Это определение следует дополнить с тем, что-

бы отразить специфику правового положения коммерческого

банка. Думается, что даже раскрывая те или иные виды прав, прак-

тически невозможно выйти на обоснование и оптимальность за-

прета на осуществление отдельных видов сделок для банков,

равно как и невозможно раскрыть статус банка как элемента бан-

ковской системы.

Кроме того, содержание правоспособности юридического ли-

ца в соответствии со ст. 49 ГК РФ предполагается раскрывать че-

рез цели деятельности, а цель деятельности коммерческих юри-

дических лиц — извлечение прибыли в любой не запрещенной за-

коном сфере. Сферу же финансового и денежного оборота опи-

сать через цели деятельности, в принципе, невозможно.

Таким образом, для раскрытия правового положения ком-

мерческого банка необходимо анализировать сферу и особенно-

сти его деятельности, характер тех действий, которые он совер-

шает как специальный субъект.

3. Первое, на что следует обратить внимание, — это наличие

двух блоков компетенции коммерческого банка. Первый состав-

ляет его правоспособность как коммерческого юридического ли-

ца, и в этом смысле коммерческий банк (КБ) может иметь в соб-

ственности разнообразное имущество (землю, здания, оборотные

средства, интеллектуальную собственность и т.п.), совершать

разнообразные сделки, заключать договоры, нанимать служа-

Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка

щих, выплачивать им заработную плату и т.п. Эти правовые дей-

ствия банк совершает для обеспечения своей основной профес-

сиональной деятельности, которая регламентируется специальным

законодательством и по сравнению с общей правоспособностью

представляет собой специальную компетенцию, состоящую в

праве банка в определенных пределах вести профессиональную

предпринимательскую деятельность на финансовом рынке с це-

лью извлечения прибыли путем использования финансовых ин-

струментов.

Объем специальной компетенции коммерческого банка опре-

деляется двумя способами:

а) путем перечисления в законе банковских операций, кото-

рые банки могут совершать, и установления запретов для деятель-

ности банков;

б) путем выдачи лицензии на банковскую деятельность кон-

кретному банку.

Иными словами, специальная компетенция означает, что лю-

бой банк, в принципе, может совершать все те банковские опе-

рации, которые предусмотрены законом (ст. 1 и 5 ЗоБД), но каж-

дый конкретный банк вправе осуществлять только те операции,

которые указаны в его лицензии, и в той валюте, которая там же

определена.

4. Компетенция банка определяется в момент создания и ре-

гистрации, но может быть изменена в течение деятельности бан-

ка. Изменение компетенции может осуществляться либо добро-

вольно по решению самого банка, либо принудительно по реше-

нию Банка России.

В первом случае речь может идти о получении новых лицен-

зий при условии, что банк соответствует квалификационным тре-

бованиям, необходимым для этого. Например, банк, успешно

проработавший на финансовом рынке два года может обратить-

ся в Банк России с заявлением о получении лицензии на привле-

чение вкладов населения.

Кроме того, с позиций банковского права как расширение ком-

петенции, т.е. сферы оказания финансовых услуг, следует рассма-

тривать территориальное развитие банка, осуществляемое путем

создания обособленных подразделений и расширения круга вы-

полняемых операций. Для этого банк, ходатайствующий о расши-

рении своей деятельности, должен иметь устойчивое финансовое

положение, структуру, адекватную предполагаемому направле-

Олейник О.М. Основы банковского права

нию деятельности, включающую в себя службу внутреннего кон-

троля (внутренний аудит). Устойчивое финансовое положение

характеризуется выполнением обязательных резервных требований,

соблюдением обязательных экономических нормативов, установ-

ленных Банком России, других требований Банка России, отсут-

ствием убытков, задолженности перед бюджетом и государствен-

ными внебюджетными фондами, соблюдением технических и

квалификационных требований Банка России.

В принудительном порядке компетенция коммерческого бан-

ка ограничивалась в соответствии с ранее действовавшими нор-

мативными актами в связи с недостижением требуемых мини-

мальных размеров уставного капитала. Ограничение состоит в том,

что банки, не выполнившие эти требования, не могут вести

расчетные и текущие счета как физических, так и юридических

лиц, привлекать средства физических и юридических лиц на

срок менее 1 года.

Ограничение и запрет на осуществление кредитными органи-

зациями отдельных банковских операций может применяться в со-

ответствии с Инструкцией о применении к кредитным организа-

циям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм дея-

тельности № 59, утвержденной Центральным банком Россий-

ской Федерации 31 марта 1997 г.

Ограничение состоит в том, что надзорный орган может ус-

тановить предельные количественные параметры для одной или

нескольких банковских операций (например, установление пре-

дельного объема остатков на соответствующих счетах, количест-

ва или круга клиентов, кредиторов, заемщиков). Ограничение вво-

дится на срок до шести месяцев и охватывает выполнение кре-

дитной организацией отдельных банковских операций и других

сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выдан-

ными лицензиями. Срок может быть продлен путем применения

указанной меры вновь при наличии оснований. Основаниями для

ограничения являются нарушения (невыполнения) кредитной

организацией банковского законодательства, нормативных актов

и предписаний Банка России, непредставления информации,

представления неполной или недостоверной информации. Такое

ограничение оформляется предписанием, в котором должна быть

установлена дата начала применения указанной меры воздейст-

вия и которое распространяется на все филиалы кредитной ор-

ганизации.

Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка

Кроме того ограничение на выполнение конкретной кредит-

ной организацией банковских операций применяется в случае на-

правления ходатайства об отзыве лицензии с момента его направ-

ления в Банк России. В этом случае ограничение распространя-

ется на следующие виды банковских операций:

— привлечение денежных средств физических и юридических

лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), а так-

же путем продажи им собственных ценных бумаг всех видов (ак-

ций, облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертифи-

катов, чеков и др.), привлечения новых межбанковских кредитов,

открытия депозитных счетов клиентам, не являющимся акционе-

рами (пайщиками) кредитной организации;

— открытие расчетных и текущих счетов клиентам, не явля-

ющимся акционерами (пайщиками) кредитной организации, сче-

тов банкам-корреспондентам и иным кредитным организациям,

открытие своих корреспондентских счетов в других банках и

иных кредитных организациях;

— выдача банковских гарантий;

— проведение операций с физическими лицами по купле и про-

даже иностранной валюты.

Запрет на осуществление отдельных банковских операций мо-

жет быть введен на срок до одного года в случае невыполнения

в установленный Банком России срок предписаний об устране-

нии нарушений, а также если эти нарушения или совершаемые

кредитной организацией операции создали реальную угрозу ин-

тересам кредиторов (вкладчиков).

Запрет на осуществление кредитной организацией отдель-

ных банковских операций означает полное прекращение осуще-

ствления соответствующих операций, предусмотренных выданны-

ми банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлече-

ние денежных средств физических и юридических лиц во вкла-

ды означает, что кредитная организация не вправе с даты, уста-

новленной предписанием, принимать новые вклады, запрет на раз-

мещение денежных средств означает лишение кредитной

организации права предоставлять кредиты, приобретать ценные

бумаги и т.д. Исчисление срока запрета на осуществление отдель-

ных банковских операций начинается с установленной предпи-

санием даты. В случае направления ходатайства об отзыве у кре-

дитной организации лицензии территориальное управление Бан-

ка России должно ввести запрет на проведение операций по ба-

Олейник О.М. Основы банковского права

лансовому счету 871 «Взаимные расчеты между учреждениями бан-

ков, обслуживаемыми одним вычислительным центром» и опе-

раций через корреспондентские счета «ностро», открытые в дру-

гих кредитных организациях.

§ 3. ИМУЩЕСТВО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА. УСТАВНОЙ

КАПИТАЛ И ПОРЯДОК ЕГО ФОРМИРОВАНИЯ.

ПРИВЛЕЧЕННЫЕ ДЕНЕЖНЫЕ СРЕДСТВА

1. Имущество коммерческого банка следует понимать как со-

вокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требо-

ваний, на базе которых осуществляется банковская деятельность.

Составить представление об имущественной базе конкретного

банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксиру-

ются активы и пассивы банка, его прибыли и убытки. Анализ ба-

ланса банка может служить основой для оценки состояния бан-

ка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельно-

сти и т.п. На основе анализа баланса банка можно сделать вывод

о его устойчивости или наоборот — ненадежности.

Кроме того, применительно к имуществу банка можно исполь-

зовать все подходы, традиционно описывающие имущественную

базу хозяйствующих субъектов. В числе первых — определение

титула на имущество. В соответствии с этим критерием нужно

выделять согласно ст. 209 ГК РФ собственные средства банка, т.е.

имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а по-

скольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ,

то иного вещного права у банка быть не может), и средства, ис-

пользуемые банком как привлеченные, арендованные, времен-

но находящиеся на его балансе на основании любого договора

(например, это может быть залог с передачей заложенного иму-

щества на хранение банку).

В зависимости от физического выражения имущества и его ис-

пользования в банковском производственном процессе можно вы-

делять основные и оборотные средства, а также в отдельной

классификации здания, земельные участки и иные недвижимые

объекты, имущественные права или нематериальные активы,

среди которых особо следует упомянуть о интеллектуальной соб-

ственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но

может приобретаться по договорам в течение срока работы бан-

Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка

ка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать

банковские технологии, информация, программы и базы данных

для ЭВМ и пр.

Особые требования предъявляются к зданию, в котором нахо-

дится банк. С правовых позиций сформулированы требования о

титуле на этот вид имущества. Здание может быть собственнос-

тью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос

в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на ус-

ловиях аренды. В последнем случае учредители должны предста-

вить документы, подтверждающие право собственности одного из

них на здание (помещение), в котором будет располагаться кре-

дитная организация, или обязательство арендодателя о предо-

ставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кре-

дитной организации.

Банковское здание (помещение) кредитной организации долж-

но иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигна-

лизацию, а для осуществления кассовых операций технически

укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Бан-

ка России, что в совокупности образует технические требования,

соблюдение которых может контролироваться Банком России, в

том числе путем выезда на место.

2. Уставный капитал коммерческого банка — это имеющее

обязательный минимальный размер имущество, которым должен

обладать банк как юридическое лицо для обеспечения интересов

кредиторов, состоящего из вкладов учредителей банка. Это опре-

деление можно вывести из содержания ст. 11 ЗоБД, а также ука-

заний некоторых общих нормативных актов, таких, как Граждан-

ский кодекс РФ (ст. 66 и др.), Закон об акционерных обществах

(ст. 25 и др.), Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Рос-

сийской Федерации, которое, согласно мнению специалистов,

подлежит применению и к коммерческим банкам

. Общие нор-

мативные предписания устанавливают только следующие требо-

вания:

— уставный капитал — это деньги, ценные бумаги, другие ве-

щи или имущественные права либо иные права, имеющие денеж-

ную оценку

;

См.: Козлова Е.П., Галатна Е.Н. Бухгалтерский учет в коммерческих бан-

ках. М., 1996. С. 3.

Это требование приобретает дополнительные ограничения применительно

к банкам, но об этом несколько ниже.

Олейник О.М. Основы банковского права

— уставный капитал формируется за счет вкладов учредителей,

но принадлежит банку на праве собственности после внесения;

— уставный капитал необходимо отражать в бухгалтерском уче-

те, фиксируя в нем как сумму внесенных взносов, так и задолжен-

ность учредителей;

— величина уставного капитала сверх установленного мини-

мума определяется соглашением сторон и фиксируется в учреди-

тельных документах;

— первоначально доли и акции отражаются в бухгалтерском

учете по номинальной стоимости.

Если коммерческий банк создается в форме акционерного

общества, то к его уставному капиталу предъявляются дополни-

тельные требования, сформулированные в главе III Закона об ак-

ционерных обществах. В общих чертах эти требования предпола-

гают именной характер выпускаемых акций одинаковой номиналь-

ной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей;

при этом акции могут быть обыкновенными и привилегирован-

ными (последние не должны превышать 25% уставного капита-

ла). Кроме того, ЗоАО содержит ряд процедурных требований по

размещению и выкупу акций общества.

Но, так или иначе, все эти нормы являются общими по отно-

шению к уставному капиталу банка и в большей своей части зна-

чительно дополняются специальными требованиями банковских

правовых актов, В этой связи возникает интересный правовой во-

прос о пределах специальных запретов в отношении банковско-

го уставного капитала. Этот вопрос можно еще сформулировать

следующим образом: могут ли банковские правовые акты устанав-

ливать дополнительные, не предусмотренные общим законодатель-

ством требования?

Если учитывать правило об общем и специальном законода-

тельстве, то следует признать допустимость любых ограничений

или дополнительных требований, принятых на уровне того же фе-

дерального закона. В силу этого если специальные требования со-

держатся, например, в Законе о банковской деятельности или За-

коне о Центральном банке, то их следует считать правомерными.

В отношении установления каких-либо специальных, дополнитель-

ных по сравнению с законом требований на уровне актов Банка

России позиция должна быть несколько иной, поскольку в дан-

ном случае находятся в противоречии акт законодательный и

подзаконный, и решение должно зависеть от предоставления за-

Тема 3. Понятие и правовое положение коммерческого банка

коном права, например, Банку России устанавливать дополнитель-

ные ограничения.

Поэтому предписания Банка России в отношении формиро-

вания уставного капитала, в частности по поводу его минималь-

ного размера и предельного размера неденежной части, пред-

ставляются имеющими законные основания, поскольку ссылка на

возможность принятия таких ограничений дана в ст. 11 ЗоБД. Иные

ограничения, например недопустимость использования нематери-

альных активов, о чем речь пойдет ниже, следует в судебном по-

рядке оспаривать и признавать не соответствующими закону.

3. Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулиру-

ющих правоотношения по поводу формирования уставного капи-

тала коммерческого банка, необходимо иметь в виду и специаль-

ные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой и

более значимыми при образовании и дальнейшей деятельности бан-

ка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отлича-

ют уставный капитал банка от капитала других коммерческих

организаций. Эти требования содержатся в различных норматив-

ных документах, которые, как и любые другие правовые докумен-

ты, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на по-

стоянно действующие и постоянно изменяющиеся.

Главными среди таких нормативных документов являются,

разумеется, ст. 11 и 15 ЗоБД, ст. 60—69 ЗоЦБ, которые содержат

в себе основные нормы по поводу уставного капитала. Более де-

тальное развитие они нашли в нормативных актах ЦБ РФ, в ча-

стности в Инструкции ЦБ РФ от 30 января 1996 г. №1 «О поряд-

ке регулирования деятельности кредитных организаций», в Инст-

рукции ЦБ РФ от 11 февраля 1994 г. № 8 с изменениями и до-

полнениями, включая внесенные 11 апреля 1996 г., «О правилах

выпуска и регистрации ценных бумаг коммерческими банками на

территории Российской Федерации», в письме ЦБ РФ от 17 фе-

враля 1995 г. № 145, а также в рассылаемых раз в квартал теле-

граммах ЦБ РФ о минимальном размере уставного капитала и ря-

де других актов.

4. Все предъявляемые к уставному капиталу коммерческого бан-

ка требования могут быть разделены на три группы: содержатель-

ные, или качественные, количественные и процедурные.

Первая группа требований предполагает, что уставный капи-

тал коммерческого банка формируется за счет определенного

рода средств, т.е. при его формировании запрещается использо-

Олейник О.М. Основы банковского права

вать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в

виду, что коммерческий банк — это организация, работающая с

финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании

необходимы прежде всего денежные средства. Но далеко не лю-

бые денежные средства могут использоваться при формировании

уставного капитала банка. Возможность использования средств

зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо

обременении.

Первый запрет содержится в ст. 11 ЗоБД, которая не разреша-

ет использовать при формировании коммерческого банка

средст-

ва федерального бюджета

и государственных внебюджетных фон-

дов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество,

находящееся в ведении федеральных органов государственной

власти. Этот запрет носит условный характер, поскольку он ус-

танавливает что использование названных средств (для краткости

будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае,

если принят специальный федеральный закон либо законода-

тельный акт субъекта Российской Федерации.

Для того, чтобы оценить истоки и характер этого запрета и по-

требность в нем, необходимо иметь в виду историю его происхож-

дения. Как известно, прежняя редакция Закона о банковской де-

ятельности также содержала в себе аналогичный, но более кате-

горичный запрет, не допускавший использование бюджетных

средств ни при каких условиях. В такой редакции виделась впол-

не обоснованная позиция, связанная с тем, что коммерческие бан-

ки — это предпринимательские или коммерческие организации,

а бюджетные средства создаются и должны использоваться не для

получения прибыли, а для удовлетворения интересов общества, т.е.

интересов публичных.

Но логика развития и становления реального федерализма в

Российской Федерации наряду с положительными сторонами

вызвала к жизни такие свойства местной власти, как тяготение

к финансовой независимости. Применительно к банковской сфе-

ре это выразилось в том, что главы администраций в субъектах

РФ стремились создать свои муниципальные банки, принадлежа-

щие по своему уставному капиталу региону и в силу этого регу-

лируемые им и зависимые от него. В Москве такой банк уже дав-

но создан.

Обсудив проект новой редакции названного Закона, верхняя

палата Федерального Собрания РФ возвратила его на дополнитель-