Ответы к экзамену по предпринимательскому праву

Подождите немного. Документ загружается.

1. Предмет, метод и принципы ПП

ПП как отрасль права – совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с

ними связанные иные, в том числе некоммерческие отношения, отношения по государственному регулированию

ПД (ПД), а также внутрихозяйственные отношения.

Предмет ПП (совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права):

1) Предпринимательские отношения (возникающие в процессе осуществления ПД хозяйствующими

субъектами).

Признаки предпринимательских отношений (ПрО):

а) ПД ведут равноправные самостоятельные субъекты, свободно выходящие на рынок, производящие товары,

выполняющие работы, оказывающие услуги, между ними складываются горизонтальные отношения;

б) направлены на получение прибыли (коммерческий, товарно-денежный характер данных отношений).

2) Отношения организационного характера (не имеют целью извлечение прибыли) (отношения по созданию,

реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений, получению сертификатов и др.).

3) Отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства (нет равенства

прав участников, они находятся в подчинении, вертикальные отношения) (необходимость государственного

регулирования – в процессе ПД сталкиваются интересы предпринимателей и публичные интересы общества –

они должны быть уравновешены и не конфликтовать).

4) Внутрихозяйственные отношения (субъекты – структурные подразделения организаций, взаимодействующие

между собой и с организацией в целом) (регулируются законодательством и локальными НА).

В структуре внутрихозяйственных отношений выделяют:

а) внутрикорпоративные (основаны на факте участия лица в хозяйственном обществе в качестве акционера

(участника);

б) членские (вытекают из участия в организациях, основанных на членстве, влекут обязанность личного участия в

управлении делами организации (производственный кооператив)).

ПП – совокупность правовых норм, регулирующих ПрО, тесно связанные с ними иные, в том числе

некоммерческие отношения, отношения по государственному регулированию ПД, а также внутрихозяйственные

отношения.

Метод ПП (совокупность приемов и способов воздействия на регулируемые отношения) (комплексный):

1) Метод обязательных предписаний (с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу

осуществления ПД, права и обязанности ее участников).

2) Метод автономных решений (метод согласования) (с помощью диспозитивных норм регулируются

отношения равноправных хозяйствующих субъектов).

3) Метод рекомендаций (одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель

поведения, которая может быть принята или отвергнута).

Принципы ПП – основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основные

принципы ПП:

 Принцип свободы ПД – Конституция, статья 34 «каждый имеет право на свободное использование

своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом

экономической деятельности». Означает право предпринимателя начинать и вести свое дело в любой

сфере предпринимательства, в любой из предусмотренных законом организационно-правовых форм, с

использованием любых (не изъятых из оборота) видов имущества. Свобода договоров (статья 1, 421 ГК

РФ – понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность

заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством) и ее

ограничения

 Принцип признания многообразия и юридического равенства форм собственности – Конституция,

статья 8 «В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и

иные формы собственности».

 Принцип единого экономического пространства – «свободное перемещение товаров, услуг и

финансовых средств» на всей территории РФ (статьи 8, 74 Конституции РФ). На территории РФ не

допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для

свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

 Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности – Конституция,

статья 34 «не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и

недобросовестную конкуренцию». ФЗ «О защите конкуренции» от 26.07.2006.

 Принцип государственного регулирования ПД – переход к рыночной экономике потребовал замены

прямых административных мер воздействия на косвенные экономические. Основная цель регулирования

– в достижении баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и

общества в целом. В законодательстве устанавливается правило о недопустимости произвольного

вмешательства кого-либо (в том числе государства) в частные дела (пункт 1, статьи 1 ГК РФ).

 Принцип законности – общеотраслевой, основа построения правового государства. ПД должна

осуществляться при строгом соблюдении требований законов и подзаконных НПА. Принцип законности

проявляется также в обеспечении защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, охраны

правопорядка. Государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность

деятельности органов государственной власти и МСУ, регулирующих предпринимательство. Статья 13

ГК РФ определяет условия и порядок признания недействительным акта государственного органа и

органа МСУ (не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права

и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица).

Презумпции добросовестности, профессионализма и вина участников хозяйственного оборота.

В ПП действуют также конституционные принципы, являющиеся проявлением общих принципов права:

а) справедливости;

б) пропорциональности и соразмерности при ограничении субъективных прав;

в) юридической безопасности;

г) добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами.

Общие конституционные принципы рыночной экономики:

а) правового государства;

б) демократии;

в) разделения властей;

г) равенства перед законом и судом;

д) социальной рыночной экономики.

3. Специальные конституционные принципы рыночной экономики:

а) общедозволительности;

б) свободы экономической деятельности;

в) единства экономического пространства;

г) свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств; стабильности гражданского оборота;

юридической безопасности предпринимателей;

д) признания и защиты равным образом разных форм собственности;

е) неприкосновенности частной собственности;

ж) поддержки конкуренции.

2. Понятие и признаки ПД

ПД – самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение

прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами,

зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст.2 ГК РФ).

ПД – разновидность экономической хозяйственной деятельности (понятие хозяйственной деятельности

включает предпринимательство, но не сводится к нему).

Коммерческая (торговая) деятельность – совокупность действий по продвижению товаров от изготовителей к

потребителям (разновидность экономической хозяйственной ПД).

Признаки ПД (признаки 1 – 4 – сущностные (раскрывают ее сущность)):

1) Самостоятельность (отличие от трудовой деятельности):

 а) имущественная (определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества

как экономической базы деятельности; ее объем зависит от юридического титула, на основе которого

имущество принадлежит субъекту);

 б) организационная (возможность принятия самостоятельных решений в процессе ПД, проявляется на

всех этапах ПД, но не безгранична – подчиняется социальным нормам, действующим в обществе).

2) Рисковый характер ПД (отличие от хозяйственной деятельности периода административно-плановой

экономики) (основной риск – неполучение прибыли или ее получение в меньшем объеме, чем ожидалось –

неопределенность результата).

3) Систематическое получение прибыли (придает деятельности коммерческий характер, который не утрачивается

даже в случае получения убытка) (критериев систематичности нет – считается не разовое ее получение, а на

постоянной основе).

4) Прибыль извлекается от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг

(источники прибыли в ходе осуществления ПД).

5) ПД осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке

(формальный признак – легализует эту деятельность, придает ей законный статус; его отсутствие не приводит к

утрате деятельностью качества предпринимательской, но делает ее незаконной) (необходимое условие

надлежащего предпринимательства, требование к осуществлению законной ПД).

Иные признаки ПД:

1) Профессионализм (О.М. Олейник):

 а) ведение ее людьми, имеющими определенную квалификацию или информацию, необходимую для

принятия и реализации решений (образование, сдача соответствующих экзаменов);

 б) осуществление ПД по определенным правилам и методикам;

 в) соответствие результатов ПД определенным требованиям;

 г) подконтрольность деятельности государственным органам;

 д) наличие государственных гарантий деятельности.

2) Инновационный характер (Й. Шумпетер):

 а) производство нового (незнакомого для потребителя) материального блага или прежнего блага с

новым качеством;

 б) введение новых методов производства, не применявшихся ранее;

 в) освоение новых рынков сбыта или широкое использование прежних;

 г) освоение новых источников и видов сырья;

 д) осуществление новой организации производства и сбыта.

3) Имущественная ответственность предпринимателя.

Классификация признаков ПД:

1) указанные в законодательном определении ПД (легальные) и дополнительно предлагаемые в литературе;

2) сущностные (характеризуют сущность ПД) и формальные (характеризуют форму ПД);

3) обязательные (совокупность которых необходима для квалификации деятельности как законной

предпринимательской) и факультативные (наличие желательно, но не обязательно);

4) родовые (присущи любой экономической деятельности (самостоятельность, риск)) и видовые (систематичность

получения прибыли).

3. Понятие и виды источников ПП

Источники ПП – официальные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих ПрО:

1) НПА (официальные документы, принятые в установленном порядке компетентными органами государства и

содержащие общеобязательные правила поведения):

 а) КРФ (закреплены основные принципы осуществления ПД – единство экономического пространства

(свободное перемещение товаров, услуг и денежных средств по всей территории РФ), равенство и

многообразие форм собственности (частная, государственная, муниципальная и другие), свобода

экономической деятельности, запрет на осуществление монополистической деятельности);

 б) ФКЗ («О КС РФ» – право граждан и объединений граждан в форме организации обратиться с

индивидуальной или коллективной жалобой на нарушение прав и свобод);

 в) ФЗ (регулируют различные стороны ПД; особая разновидность – кодифицированные законы – ГК, БК,

НК, КоАП, УК и др.):

 устанавливающие требования к осуществлению ПД («О государственной регистрации ю/л и ИП», «О

лицензировании отдельных видов деятельности», «О техническом регулировании» и др.);

 регулирующие правовое положение участников ПД и их объединений («Об АО», «Об ООО», «О

производственных кооперативах», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»,

«О финансово-промышленных группах» и др.);

 регулирующие отдельные виды ПД («о рекламе», «Об аудиторской деятельности», «Об организации

страхового дела в РФ», «Об оценочной деятельности» и др.);

 предусматривающие возможность использования нематериальных благ, результатов

интеллектуальной деятельности и обеспечивающие индивидуализацию ПД («О коммерческой

тайне», «Об информации, информатизации и защите информации», «патентный закон» и др.);

 направленные на защиту прав и законных интересов субъектов ПД («Об арбитражных судах», «О

конкуренции и ограничении монополистической деятельности», «О защите прав ю/л и ИП при

проведении государственного контроля (надзора)», «О третейских судах», «О защите конкуренции»

от 26.07.2006 (вступил в силу 26.10.2006) и др.);

 регламентирующие внешнеэкономическую деятельность субъектов предпринимательства («Об

основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», «О специальных

защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», «О мерах по защите

экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами», «О валютном

регулировании и валютном контроле», «Об экспортном контроле» и др.).

2) Подзаконные НПА:

а) Указы Президента РФ (регулируют разнообразные экономические отношения – «О защите потребителей от

недобросовестной рекламы», «О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных

групп», «Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на ц/б в РФ» и др.);

б) НПА Правительства РФ (постановления и распоряжения):

 базовые НПА и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия

(федеральный бюджет, федеральная программа поддержки МП и др.):

 устанавливают правовые ориентиры деятельности (органов исполнительной власти («О порядке

взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти,

уполномоченного осуществлять государственную регистрацию ю/л» и др.); организаций и ИП («О знаке

обращения на рынке» и др.));

 вводят нормативные правовые основы для издания других правовых актов («Об утверждении Правил

разработки прогнозного плана (программы) приватизации государственного имущества» и др.).

 постановления и распоряжения (издаются во исполнение и развитие ФЗ, адресуются узкому кругу

исполнителей – «Об утверждении перечня стратегических предприятий и организаций» и др.);

в) приказы и инструкции министерств (детально регламентируют отдельные вопросы ПД – Приказ Минфина

РФ «Об утверждении Положения по ведению БУ и отчетности в РФ»; Приказ МВД РФ «об утверждении

инструкции о размещении и распространении наружной рекламы на транспортных средствах» и др.).

3) Постановления Верховного Совета РФ («О разграничении государственной собственности в РФ на

федеральную собственность, государственную собственность республик в составе РФ, краев, областей,

автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную

собственность» и др.).

4) НПА СССР (если не отменены и не противоречат действующему законодательству РФ).

5) НПА субъектов РФ (те же формы НПА, что и на федеральном уровне).

6) НПА органов МСУ (по вопросам их ведения – нормативные и правоприменительные). Дума и муниципальный

совет принимают – коллегиальные решения, а главы муниципальных образований – постановления и

распоряжения.

7) Локальные НА (регулируют отношения, возникающие внутри организации как субъекта ПД).

8) Обычаи делового оборота (применяются в случаях, когда конкретное правоотношение законодательно не

урегулировано). Торговые обычаи – (Инкотермс 2000, Унифицированные правила и обычаи для документарных

аккредитивов) – правила поведения, сложившиеся в международной торговле в результате неоднократного

воспроизведения одних и тех же действий.

9) Общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ (в случае

противоречия между международным договором РФ и законом применяются положения международного

договора).

Общепризнанные принципы международного права – основополагающие императивные нормы международного

права, принимаемые и признаваемые международным сообществом в целом, отклонение от которых

недопустимо.

Общепризнанные нормы международного права – правила поведения, принимаемые и признаваемые

международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Не являются источниками ПП судебные прецеденты (акты высших судебных органов издаются для

единообразного толкования судами положений НПА).

4. История становления школы предпринимательского (хозяйственного) права

Дореволюционная Россия (международное и частное торговое право; источники российского торгового права

(Устав торговый, Устав о промышленности, Устав кредитный, Устав о векселях, Общий устав российских

железных дорог, Положение о государственном промысловом налоге, Устав судопроизводства торгового);

торговое право – специальная часть ГрП).

После революции 1917 г. (складывается плановая экономика; необходимость формирования нового типа

законодательства, адекватного новым социально-экономическим условиям – зарождение концепции

хозяйственного права).

20-е годы XX века (период НЭПа; двухсекторная теория (П.Г. Стучка) (из двух существовавших в экономике

секторов социалистическому суждено развиваться и упрочиваться, а капиталистическому – отмирание);

правильная оценка роли хозяйственного права в регулировании хозяйственных социалистических отношений,

неоправданное уменьшение роли ГрП в регулировании имущественных отношений).

30-е годы XX века (господство социалистического сектора в экономике; новое рассмотрение вопроса о

хозяйственном праве и его оформлении, упорядочении, введении правовых начал хозяйствования; появление

школы единого хозяйственного права (Л.Я. Гинзбург, Е.Б. Пашуканис) (гражданин должен занять место в

системе хозяйственных связей; имущественные отношения между гражданином и социалистическими

организациями должны регулироваться его нормами, основным источником которого должен был стать

Хозяйственный кодекс; хозяйственное право должно было включать гражданско-правовые нормы и регулировать

все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения).

60-е годы XX века (третья школа хозяйственного права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов); гражданскому

законодательству отводится роль регулирования имущественных неплановых отношений с участием граждан;

такое регулирование должно было осуществляться отдельно от хозяйственно-правового регулирования народно-

хозяйственного комплекса страны; необходимость единства правового регулирования хозяйственных отношений

при осуществлении хозяйственной деятельности и при руководстве ею; проект Хозяйственного кодекса СССР;

экономическая реформа 1965 г. (расширение прав предприятий, повышение роли хозяйственных договоров)).

90-е годы XX века (переход от плановой экономики к рыночной (от одной экономической системы к другой);

придание законного статуса ПД, многообразие форм собственности, появление различных организационно-

правовых форм ПД, возведение свободы договора в ранг принципов – изменение сложившейся концепции;

современная школа ХПП (В.С. Мартемьянов) (неразрывное сочетание публичных и частных интересов в

предпринимательстве; единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается это

непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие

отношения)).

5. Понятие и признаки субъектов ПП

Субъекты ПП – лица, непосредственно ведущие ПД, а также РФ, субъекты РФ, муниципальные образования,

которые в лице органов власти регулируют и контролируют эту деятельность.

Государство, муниципальные образования ПД непосредственно не занимаются (ПД производится публично-

правовыми образованиями опосредованно через создаваемые ими унитарные предприятия).

Деятельность органов государства и органов МСУ по использованию и распоряжению принадлежащим им

имуществом – форма:

1) регулирования создания и развития рыночных отношений, основанных на конкуренции (приватизация);

2) поддержки предпринимательства (аренда государственного и муниципального имущества с применением

коэффициентов в зависимости от вида деятельности, льготные кредиты за счет средств бюджетов,

государственные и муниципальные гарантии по обязательствам предпринимателей);

3) косвенного воздействия на ценообразование (в интересах с/х товаропроизводителей (закупки зерна по заранее

объявленным ценам), в интересах покупателей в условиях дефицита с/х культур (интервенция зерна на рынок за

счет государственных фондов));

4) ресурсного обеспечения ПД (доступ на аукционной основе к недрам, иным ресурсам);

5) иного регулирующего воздействия на рынок с использованием возможностей публичных образований как

собственников.

Государство, муниципальные образования реализуют свою правосубъектность через органы государственной

власти и МСУ (независимо от вида правоотношения его субъектом является публичное образование – РФ,

субъект РФ, муниципальное образование).

Необходимость государственного регулирования ПД определяется требованиями охраны публичных интересов:

1) обеспечения государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;

2) формирования государственного бюджета;

3) защиты ОС и пользования природными ресурсами;

4) обеспечения занятости населения;

5) обеспечения безопасности и обороны страны;

6) реализации свободы предпринимательства и конкуренции, защиты от монополизма;

7) соблюдения правопорядка во внешнеэкономической деятельности предпринимателей и иностранного

инвестирования.

Признаки субъектов ПП:

1) Обладание комплексной правосубъектностью (охватывает частно-правовые и публично-правовые аспекты ПД;

субъекты ПП могут участвовать в гражданских и публичных правоотношениях).

Гражданская правоспособность хозяйствующих субъектов может быть:

а) общей (дает возможность приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности);

б) ограниченной (учредители ю/л могут ограничить его правоспособность в учредительных документах);

в) специальной (некоторые ю/л могут иметь права, соответствующие целям деятельности);

г) исключительной (ю/л, осуществляющие виды деятельности, являющиеся единственно возможными).

2) Наличие обособленного имущества (принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности,

унитарному предприятию – на праве хозяйственного ведения или оперативного управления) (обособленное

имущество учитывается организацией на самостоятельном балансе, арендуемое – за балансом).

3) Самостоятельная имущественная ответственность (обособленное имущество – ее основа).

4) Сочетание ведения хозяйствующими субъектами ПД и руководства ею, сочетание публичным образованием

функций регулирования и контроля за ПД с функцией собственника имущества.

5) Легитимация (хозяйствующие субъекты должны быть зарегистрированы в установленном порядке и

приобрести статус ю/л, ИП; статус РФ, субъектов РФ определен КРФ; легитимация муниципальных образований

осуществляется путем разработки ими своего устава, подлежащего регистрации).

Признаки предприятия (коммерческой организации):

1) организационное единство (имеет определенную структуру и организацию);

2) цель деятельности (получение прибыли и удовлетворение общественных потребностей);

3) задача (осуществление хозяйственной деятельности по изготовлению продукции, производству работ и

оказанию услуг);

4) наличие трудового коллектива;

5) хозяйственная и имущественная самостоятельность (хозяйственная – возможность принятия

самостоятельных решений в процессе хозяйственной деятельности; имущественная – наличие у предприятия

имущества, которым оно может распоряжаться и которое составляет его имущественную базу);

6) предприятие является субъектом права и обладает правами ю/л;

7) наличие фирменного наименования, индивидуализирующего предприятие в правовых отношениях.

6. Виды субъектов ПП

Классификация субъектов ПрД:

1) По характеру выполняемых функций:

а) субъекты, непосредственно ведущие ПрД (ИП, коммерческие организации, занимающиеся ПрД

некоммерческие организации) (привлечение и использование материальных, трудовых и иных ресурсов,

организация производства и др.);

б) субъекты, одновременно руководящие деятельностью других организаций (осуществляющие ПрД

организации, одновременно являющиеся основными по отношению к дочерним обществам).

2) По форме собственности (все коммерческие организации, кроме унитарных предприятий, все

некоммерческие организации, кроме учреждений, являются собственниками своего имущества; унитарные

предприятия действуют на базе государственной или муниципальной собственности).

3) По форме организации ПрД (ИП – ф/л и организации – ю/л).

4) По количеству субъектов, участвующих в ПрД и непосредственно присваивающих полученную прибыль

(отдельные предприниматели (ИП, организации – ю/л); группы предпринимателей).

5) По правовому статусу хозяйствующих субъектов.

6) В зависимости от количества работающих в коммерческой организации (субъекты МП (средняя численность

30 – 100 человек)).

7) По видам деятельности.

8) По критериям, имеющим значение для классификации хозяйствующих субъектов, действующих в качестве ю/

л:

а) по цели деятельности (коммерческие и некоммерческие);

б) по содержанию правоспособности (организации с общей, ограниченной, специальной, исключительной

правоспособностью);

в) по отношению прав на имущество учредителей (участников) организации и самой организации:

 организации, на имущество которых их учредители имеют право собственности (государственные и

муниципальные унитарные предприятия и финансируемые собственником учреждения);

 организации – собственники имущества, по отношению к которым учредители (участники) имеют

обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и

потребительские кооперативы);

 ю/л, по отношению к которым их учредители (участники) не имеют имущественных прав (ни вещных, ни

обязательственных) (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и

иные фонды);

г) по организационно-правовой форме (коммерческие организации – хозяйственные товарищества (полные и

на вере); хозяйственные общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью,

акционерные); производственные кооперативы; государственные и муниципальные унитарные предприятия;

некоммерческие организации – потребительские кооперативы; общественные организации (объединения);

религиозные организации; автономные некоммерческие организации; некоммерческие партнерства и др.);

д) в зависимости от источника финансирования (действующие на основе самофинансирования и

находящиеся на смешанном финансировании);

е) по месту, занимаемому на рынке товаров и услуг (работающие в условиях естественной монополии и

обычные (временные) монополисты);

ж) по степени зависимости одной организации от другой (основные и дочерние; основные и зависимые

хозяйственные общества);

з) в зависимости от структуры управления организации (простые (руководитель, персонал, отсутствие

внутренних подразделений); сложные (несколько уровней управления));

и) по наличию в уставном капитале организации доли государства, муниципальных образований (организации

с такой долей, превышающей 25%);

к) по наличию в уставном капитале иностранных инвестиций (с определенной долей иностранных

инвестиций; уставный капитал которых полностью сформирован за счет средств иностранных инвесторов; без

иностранного участия).

Ассоциации и союзы (не имеют права осуществлять ПрД; могут создаваться в целях защиты общих

имущественных интересов, а также для координации ПрД).

На основе договоров создаются объединения:

1) простые товарищества (каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором не

предусмотрено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо ими совместно);

2) финансово-промышленные группы (действуют как основное и дочерние общества или как договорное

объединение ю/л, от имени и в интересах которых выступает специально созданная ими центральная компания).

Аффилированные лица – отдельные граждане или ю/л, способные оказывать влияние на деятельность ю/л,

осуществляющих ПрД.

7. Порядок создания коммерческих организаций

Статья 50 ГК РФ:

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели

своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели

и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных

товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных

предприятий.

3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме

потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений,

благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Некоммерческие организации могут осуществлять ПД лишь постольку, поскольку это служит достижению целей,

ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

4. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и

союзов.

ПрД осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке (регистрация является

конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента

совершения которого возникает ю/л и приобретает соответствующий статус ИП).

Порядок государственной регистрации субъектов ПрД определяется ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О

государственной регистрации ю/л и ИП» (регулирует отношения, возникающие в связи с государственной

регистрацией ю/л при их создании, реорганизации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные

документы, в связи с государственной регистрацией ф/л в качестве ИП и государственной регистрацией при

прекращении ф/л деятельности в качестве ИП, в связи с ведением государственных реестров – Единого

государственного реестра ю/л и Единого государственного реестра ИП).

В зависимости от того, по чьей воле и каким образом, создаются субъекты ПП принято выделять:

 учредительно-распорядительный способ – используется для создания государственных и

муниципальных унитарных предприятий, которые создаются на основании решения об их учреждении,

принятого Правительством РФ, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным органом

государственной власти субъекта РФ или органом МСУ в соответствии с актами, определяющими

компетенцию таких органов;

 учредительный, договорно-учредительный способ – применяется при создании коммерческих

организаций одним участником, а также при приобретении статуса ИП;

 договорно-учредительный способ – используется при создании коммерческих организаций с

несколькими участниками.

 дозволительно-учредительный способ – предполагает согласование создания субъекта

предпринимательского права с государственным органом (Центральным Банком РФ, Федеральной

антимонопольной службой и другими).

Создание юридического лица начинается с выбора учредителями его организационно-правовой формы,

разработки учредительных документов, являющихся правовой основой деятельности организации наряду с

нормами действующего законодательства. Состав учредительных документов для разных видов юридических

лиц различен: общества с ограниченной или дополнительной ответственностью действуют на основе

учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ является

учредительный договор. Для остальных коммерческих организаций в качестве единственного учредительного

документа предусмотрен устав. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается

его учредителями. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании утвержденного им

устава.

На первом этапе помимо разработки проектов учредительных документов происходит комплектование состава

учредителей организации, определение размера уставного (складочного) капитала (фонда) организации, в

необходимых случаях - денежная оценка вкладов учредителей в виде материальных ценностей, передачи

имущественных прав и права пользования интеллектуальной собственностью. Принятие решения о создании

организации, утверждение или подписание учредительных документов, избрание руководящего состава и

принятие решений по другим необходимым вопросам происходит, как правило, на учредительном собрании.

Протокол учредительного собрания является документом, закрепляющим эти действия. В случае, когда

учредителем организации является одно лицо, соответствующие вопросы оформляются решением учредителя.

На данном этапе также должно начаться формирование уставного капитала общества с ограниченной

ответственностью, паевого фонда производственного кооператива, может быть сформирован складочный капитал

товарищества. Так, учредители общества с ограниченной ответственностью обязаны оплатить не менее 50%

уставного капитала на момент государственной регистрации общества. Оплата уставного капитала акционерного

общества и уставного фонда государственных и муниципальных унитарных предприятий производится после их

государственной регистрации.

Основные этапы создания субъектов ПрД:

1) Учредители коммерческой организации (хозяйственное общество может быть создано 1 лицом; учредителем

хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из 1 лица; число акционеров

ЗАО не должно превышать 50 (иначе – преобразование в ОАО или ликвидация); полными товарищами в полных

товариществах и товариществах на вере могут быть ИП и коммерческие организации, участниками

хозяйственных товариществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и ю/л).

2) Организационно-правовая форма (учредители могут создать коммерческую организацию в любой

организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством (в законодательных актах

устанавливаются запреты или ограничения; требования о ведении отдельных видов деятельности организациями,

созданными в определенных организационно-правовых формах).

3) Учредительные документы (в зависимости от выбранной организационно-правовой формы учредительными

документами могут быть – устав ((унитарные предприятия, кооперативы, АО); учредительный договор и устав

(ООО и ОДО); учредительный договор (товарищества)).

Учредительный договор (обязательство создания ю/л, определение порядка совместной деятельности по его

созданию, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, порядок

управления деятельностью, выход участников из его состава).

Устав – устанавливает правовой статус организации – определяются организационно-правовая форма

коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность

участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления,

порядок принятия ими решений; определяются цели и предмет деятельности).

4) Наименование коммерческой организации (должно содержать указание на его организационно-правовую

форму; указание на характер деятельности должно присутствовать только в наименованиях унитарных

предприятий, а также в иных случаях, предусмотренных законом; особый порядок для включения слов «Россия»,

«РФ» и образованных на их основе слов и словосочетаний) (право на фирменное наименование приравнено по

правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности).

5) Место нахождения организации (место нахождения ю/л определяется местом его государственной

регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного

органа).

6) Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда:

а) хозяйственные общества – уставный капитал (зарегистрированная в учредительных документах

совокупность вкладов (долей, акций по номинальной стоимости) учредителей (участников) организации;

представляет собой денежную оценку совокупности вкладов, внесенных участниками);

б) хозяйственные товарищества – складочный капитал (не является минимальной гарантией прав

кредиторов; размер устанавливается в учредительном договоре при создании товарищества);

в) производственные кооперативы – паевой фонд (образуется за счет паевых взносов, оцениваемых при

образовании кооператива по взаимной договоренности его членов на основании сложившихся на рынке цен, при

вступлении новых членов – комиссией);

г) государственные и муниципальные предприятия на праве хозяйственного ведения – уставный фонд (размер

определяется собственником предприятия; должен быть полностью сформирован в течение 3 месяцев с момента

государственной регистрации; является неделимым, не может быть распределен по вкладам (паям, долям)).

Уставный (складочный) капитал, уставный (паевой) фонд могут формироваться за счет денег, ценных бумаг,

других вещей, имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку (в некоторых случаях оценка должна

проводиться независимым оценщиком).

7) Государственная регистрация (осуществляется ФНС РФ; срок – не более 5 рабочих дней; представляются

документы (заявление, решение о создании, учредительные документы, выписка из реестра иностранных ю/л,

документ об оплате государственной пошлины) (решение о государственной регистрации – основание внесения

записи в соответствующий государственный реестр (момент записи в реестр – момент государственной

регистрации).

Постановка на учет в налоговом органе осуществляется одновременно с государственной регистрацией.

Постановка на учет в государственных социальных фондах (в 5-дневный срок с момента регистрации

регистрирующий орган предоставляет сведения о регистрации в государственные органы по перечню,

определенному Правительством РФ; фонды осуществляют регистрация; контроль за правильностью исчисления

и уплаты ЕСН осуществляется налоговыми органами).

Отказ в государственной регистрации допускается в случаях (непредставления необходимых документов;

представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; если учредителем ю/л выступает

ликвидируемое ю/л или если ю/л возникает в результате реорганизации ликвидируемого ю/л).

8) Печати (общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на

русском языке и указание на место его нахождения; возможно указание наименования на иностранном языке или

языке народов РФ; особый порядок установлен для воспроизведения Государственного герба РФ).

9) Регистрация в органах статистики (при идентификации ю/л используются коды, присваиваемые ему при

регистрации Федеральной службой государственной статистики (ОКВЭД, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКФС,

ОКОПФ)).

10) Открытие расчетного счета в банке (счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о

регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиска

печати; в течение 10 дней с момента открытия р/с организация обязана сообщить об этом в налоговый орган).

Одним из основных условий осуществления ПД является её легитимность, то есть государственное

подтверждение законности прав и полномочий субъектов ПД, их вхождения в хозяйственный оборот. Слово

“легитимный” происходит от латинского legitimus, означающего “законный, соответствующий закону или

конституции”. Легитимация, соответственно, может быть определена как процесс приобретения субъектом

права законного статуса, заключающегося в совокупности его прав и обязанностей.

Так же как граждане – физические лица индивидуализируются по месту жительства и своему имени,

индивидуализация юридического лица, т.е. выделение его из массы всех других организаций, осуществляется

путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.

Точное место нахождения юридического лица важно для правильного применения к нему актов местных органов

власти, предъявления исков, исполнения обязательств и др. Место нахождения юридического лица определяется

местом его государственной регистрации (п.^2 ст.^54 ГК РФ). При определении места нахождения юридического

лица необходимо руководствоваться нормами Закона о государственной регистрации юридических лиц и

индивидуальных предпринимателей. Следует отметить, что место государственной регистрации – это не

конкретный адрес или наименование регистрирующего органа; местом государственной регистрации считается

территория соответствующего субъекта РФ. В то же время при государственной регистрации указывается

конкретный адрес, под которым понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного

органа, по которому с юридическим лицом осуществляется связь. При изменении места нахождения

исполнительного органа юридического лица допускается его перерегистрация.

Не разрешается регистрация юридических лиц по адресам жилых квартир, поскольку согласно п.^3 ст.^288, п.^2

ст.^671 ГК РФ жилое помещение может использоваться только для проживания граждан.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Порядок его государственной регистрации и использования определяется законом и^иными правовыми актами

(ст.^54 ГК РФ). Однако специального закона о порядке регистрации фирменных наименований в нашей стране

еще нет, поэтому фирменные наименования регистрируются в составе учредительных документов юридического

лица. Фирменное наименование юридического лица обязательно должно включать в себя указание на его

организационно-правовую форму. Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав,

следовательно, оно не может быть повторяемым. В^то же время не является нарушением исключительных прав

использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную организационно-правовую

форму.

В настоящее время создан Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), являющийся

федеральным информационным ресурсом. Этот Реестр ведется Федеральной налоговой службой РФ

одновременно на бумажных и электронных носителях. Казалось бы, в таком Реестре регистрация одинаковых

фирменных наименований в разных субъектах РФ исключена. Однако на сегодняшний день налоговые органы не

требуют от заявителей предоставления справок о проверке новизны фирменного наименования, поэтому

появление большого количества организаций-двойников вполне возможно.

Действующее законодательство не допускает отказа в государственной регистрации юридического лица по

мотивам нецелесообразности его создания (п.?1 ст.?51 ГК РФ). Такой подход применяется в большинстве

случаев. Он именуется нормативно-явочным порядком регистрации, т.е. для регистрации юридического лица не

требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные

документы юридического лица должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего

законодательства РФ. Но, к сожалению, сейчас регистрирующие органы фактически самоустранились от

проверки документов на соответствие нормативным актам.

В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре.

Например, в связи с^тем, что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его

государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа

государственной власти или МСУ. Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном,

а^в^распорядительном порядке.

Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в?противоположность нормативно-явочной

регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация

регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на

совершение банковских операций.

Срок государственной регистрации составляет 5 рабочих дней, полномочия по проведению регистрационных

действий принадлежат налоговым органам. Для государственной регистрации юридического лица

представляется заявление по унифицированной форме. В нем подтверждается, что представленные на

регистрацию учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством,

достоверны, а также что соблюден порядок создания юридического лица данной организационно-правовой

формы (получены требуемые согласования, оплачен уставный капитал и проч.).

Заявителем при государственной регистрации является физическое лицо, подпись которого на заявлении должна

быть нотариально удостоверена. Например, заявителем может быть один из^учредителей, руководитель

исполнительного органа организации-учредителя, полный товарищ, если создается хозяйственное товарищество.

К заявлению прилагаются решение о создании юридического лица в виде протокола или договора,

учредительные документы, выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны

происхождения, если одним из учредителей является иностранная организация. За регистрационные действия

взимается государственная пошлина в размере 2 тыс. руб., а^если регистрируются изменения в учредительных

документах или ликвидация юридического лица - в размере 400 руб. (ст.^333.33 НК РФ).

Правовая основа деятельности юридического лица – его учредительные документы, состав которых различен

для разных видов организаций. Организациями, функционирующими на основе одного учредительного

документа – устава, являются АО, производственные кооперативы (артели), государственные и муниципальные

унитарные предприятия (уставные организации). Организациями, действующими только на основании

учредительного договора, являются хозяйственные товарищества – полное товарищество и товарищество на вере

(договорные организации). К юридическим лицам, имеющим и^устав, и учредительный договор, относятся ООО

и ОДО (уставно-договорные организации).

8. Государственная регистрация хозяйствующих субъектов (осуществляет Федеральная Налоговая Служба

РФ)

Порядок государственной регистрации субъектов ПрД определяется ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О

государственной регистрации ю/л и ИП» (в редакции от 19.07.2007 №140-ФЗ) (регулирует отношения,

возникающие в связи с государственной регистрацией ю/л при их создании, реорганизации, ликвидации,

внесении изменений в их учредительные документы, в связи с государственной регистрацией ф/л в качестве ИП

и государственной регистрацией при прекращении ф/л деятельности в качестве ИП, в связи с ведением

государственных реестров – Единого государственного реестра ю/л и Единого государственного реестра ИП).

Государственная регистрация ю/л и ИП осуществляется ФНС по месту нахождения указанного учредителями в

заявлении адреса постоянно действующего исполнительного органа (в случае его отсутствия – по месту

нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от его имени без доверенности).

Срок регистрации (не более 5 рабочих дней со дня поступления документов в регистрирующий орган –

документы могут быть представлены уполномоченным лицом непосредственно или направлены по почте) (дата

представления документов – день их получения регистрирующим органом).

Заявителями при государственной регистрации могут быть (руководитель постоянно действующего

исполнительного органа; учредитель ю/л при его создании; руководитель ю/л, выступающий его учредителем;

иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного ФЗ, или актом специально

уполномоченного государственного органа или актом органа МСУ).

При государственной регистрации создаваемого ю/л в регистрирующие органы представляются документы

(заявление о государственной регистрации; решение о создании ю/л; учредительные документы; выписка из

реестра иностранных ю/л; документ об оплате государственной пошлины).

При государственной регистрации ИП в регистрирующий орган представляются (заявление; копия основного

документа ф/л; копия документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина или лица без

гражданства; копия свидетельства о рождении ф/л (если копия документа, удостоверяющего его личность, не

содержит сведений о дате и месте его рождения); документ, подтверждающий адрес места жительства ф/л в РФ;

если лицо, регистрируемое в качестве ИП, является несовершеннолетним (либо нотариально удостоверенное

согласие законных представителей на осуществление ПрД, либо копия свидетельства о заключении им брака,

либо копия решения органа опеки и попечительства, либо копия решения суда об объявлении его полностью

дееспособным); документ об уплате государственной пошлины).

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, – основание внесения записи в

Единый государственный реестр ю/л или в Единый государственный реестр ИП.

Момент государственной регистрации – внесение сведений в государственный реестр (не позднее 1 рабочего

дня с момента регистрации заявителю должны быть выданы документы, подтверждающие данный факт –

организации выдается Свидетельство о государственной регистрации ю/л и Свидетельство о внесении записи в

Единый государственный реестр ю/л).

В срок не более чем 5 рабочих дней с момента государственной регистрации регистрирующий орган

представляет сведения о регистрации в государственные органы по перечню, определенному Правительством

РФ.

Отказ в государственной регистрации допускается в случаях (непредставления определенных законом

необходимых для нее документов; представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; если

учредителем ю/л выступает ликвидируемое ю/л или если ю/л возникает в результате реорганизации

ликвидируемого ю/л).

Не допускается государственная регистрация ф/л в качестве ИП (если не утратила силу его государственная

регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его

несостоятельным (банкротом), либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права

заниматься ПрД).

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной

ссылкой на нарушения, предусмотренные законом о регистрации (оно может быть обжаловано в судебном

порядке).