Гарапон А. Хранитель обещаний: суд и демократия

Подождите немного. Документ загружается.

тя

Издание осуществлено в рамках

программы "Пушкин" при

поддержке Министерства

иностранных дел Франции

и посольства Франции в России.

Ouvrage realise dans le cadre du

programme daide a la publication

Pouchkine avec le soutien du Ministere

des Affaires Etrangeresfrancais et de

lAmbassade de France en Russie.

ANTOINE GARAPON

LE GARDIEN DES PROMESSES

JUSTICE ET DEMOCRATTE

Preface de Paul R i с oeur

EDITIONS ODILE JACOB

АНТУАН ГАРАПОН

ХРАНИТЕЛЬ ОБЕЩАНИЙ

СУД И ДЕМОКРАТИЯ

Предисловие Поля Рикёра

NOTABENE

ББК 67 99 г (3)

(4Фр)

Г 20

Перевод с французского: Г.В.Чуршуков

Научный редактор: профессор А.И.Ковлер

Гарапон Антуан

Г 20 Хранитель обещаний: суд и демократия.

- М.: "NOTA BENE" Медиа Трейд Компания,

2004.-328 с.

ISBN 5-8188-0076-8

По мнению автора, изменение роли судьи следует

связывать с видоизменениями в политической жизни

общества. В структуре демократии, в частности, следует

искать причину прекращения действия тех иммунитетов,

под защитой которых пребывало большое число видных

деятелей французского государства якобинского образца

и само это государство.

Именно в сфере публичного права происходит

ослабление позиций национального законодательства,

подрываемых как сверху, действием высших

юридических инстанций, так и снизу, в результате

умножения числа инстанций, наделяемых различными

юридическими функциями.

Книга рекомендована широкому кругу читателей.

ББК 67 99 г (3)

(4Фр)

ISBN 5-8188-0076-8

Посвящается Клер, Марии, Пьеру и Беатрис

Своим появлением эта книга обязана многим и многим

людям. Прежде всего Оливье Монжену: если бы не его воо-

душевляющие слова и неизменно доброжелательная критика,

я, наверное, никогда не осмелился бы на столь рискованное

предприятие. Ирен Тери: ее творчество послужило мне приме-

ром для подражания. Паскалю Брюкнеру, Ксавье Гальмишу и

моему брату, Полю Гарапону, добросовестно прочитавшим ру-

копись. Жаку Леноблю и Жану Де Мунку, которые, в рамках

исследовательского контракта с Центром философии Католи-

ческого университета Лувен-ла-Нёв, стали для меня незамени-

мыми собеседниками и консультантами. Наконец Полю Рикё-

ру, который удостоил меня большой чести, написав предисло-

вие к книге.

Эта книга — плод многолетних трудов в Научно-исследо-

вательском Институте права. Мой дерзкий замысел никогда

не был бы реализован, если бы с самого начала его не поддер-

жали Юбер Даль и Жак Комай, а также поочередно сменяв-

шие друг друга на посту президента института Пьер Дре, Ро-

бер Бадинтер и Марсо Лонг. Мой труд не дожил бы до дня

публикации без активной помощи Мириам Эзратти и Пьера

Туша и без дружеского отношения их главных партнеров:

Пьера Буреца, Ива Дезалея, Алена Жирарде, Робера Жакоба,

Даниеля Лекрюбье, Даниеля Люде, Серджио Лопеса, Раймона

Вердье — и наконец без команды консультантов: Дениса Са-

ласа, каждодневное общение с которым стало неиссякаемым

источником новых мыслей, и Анн Ави, благодаря которой, не

будет преувеличением сказать, стало возможным все, что было

мной сделано.

Содержание

ПОСВЯЩЕНИЕ 5

СОДЕРЖАНИЕ 6

ПРЕДИСЛОВИЕ 11

ВСТУПЛЕНИЕ 24

ПЕРВАЯ ЧАСТЬ

ТУПИКИ ПРАВОВОЙ ДЕМОКРАТИИ

Глава 1: Республика во власти права 32

КОНЕЦ ЯКОБИНСКОЙ ЧРЕЗВЫЧАЙЩИНЫ 34

Конец иммунитетов 34

Экстернализация конфликтов 38

ДЕНАЦИОНАЛИЗАЦИЯ ПРАВА 41

Закон: инструмент с истекшим сроком действия? 41

Появление наднациональных источников права 42

Юридическая революция 44

Логика взаимовлияния принципов, установок, факторов принятия

судебных и политических решений 45

НОВАЯ СЦЕНА ДЛЯ ДЕМОКРАТИИ 47

Место, доступное для обозрения 50

Перемена мест 5 2

От прославления единства к примирению с разделением 54

Общество, обреченное на перманентное смещение 56

Глава 2: Невиданная власть судов 59

АРИСТОКРАТИЧЕСКИЙ УКЛОН 61

Французский дуализм 62

Социологический контроль и политические отношения 64

Внешняя независимость и независимость внутренняя 66

Аристократический тип функционирования 67

Политический контроль за французской магистратурой 68

Контроль при помощи иерархии, лишившейся функций 71

ИСКУШЕНИЕ ПОПУЛИЗМОМ 72

Прямой доступ к истине 73

Культурная составляющая инквизиционных систем 77

Сакрализация истины, неуважение к судебной процедуре 78

Идеализация закона, усложнение процедур компромисса 80

Абсолютный политический иммунитет 83

Глава 3: Иллюзия прямой демократии

ДЕЛА, РАССЛЕДОВАННЫЕ СМИ

СМИ: и постановщики, и актеры 87

Побочное усугубление несостоятельности правосудия 91

Этика создания сценария ' '

ЛОГИКА СПЕКТАКЛЯ

Бесконечный судебный процесс

МИФ О ПРОЗРАЧНОСТИ

Интерес не к функции, а к человеку

Прозрачность процедур и истина в условиях демократии 99

НАДО ЛИ ТРАНСЛИРОВАТЬ СУДЕБНЫЕ ЗАСЕДАНИЯ 102

Ловушка назидательных процессов 104

СМИ,

власть

facto

107

Глава 4: Склонность рассматривать дела в уголовном аспекте 113

ОТОЖДЕСТВЛЕНИЕ СЕБЯ С ЖЕРТВОЙ 1 I

От активизма судей к активизму общественных организаций 114

Юрисдикция эмоций 1 ' °

Иррациональный законодатель 11

Консенсус в излиянии чувств 11

"Приговоры по велению сердца " 121

ДЕМОНИЗАЦИЯ ОБРАЗА "ДРУГОГО"

122

Возврат механизмов, основанных на жертвенной логике 124

"Общество жалобщиков" 126

Трусливый индивидуализм I

Натурализация запретного 130

От социального контроля к внешнему контролю 1

ИНВЕРСИЯ МЕСТ I

Интимистское восприятие правосудия I

"Мое право есть мерило Права" I

Опасное смешение 1

"Не верьте словам о страхе и любви" 1

Неспособность представлять социальные отношения I

Глава 5: Неустойчивость норм '

ЭВОЛЮЦИЯ ПРЕСТУПНОСТИ 1

Инициирующий характер детской преступности 1

Размывание социальных ориентиров и "неклассифицируемые"

деяния 1

Невозможность самоидентификации посредством жизненной драмы...152

Инцест и непрочность позиций в семье 153

Ордалическое измерение наркомании 156

Инверсия долга 157

МЕТАМОРФОЗЫ НАСИЛИЯ 158

Инверсия жертвы 161

Глава 6: Судебное обеспечение субъекта 166

РАСШИРЕНИЕ СФЕРЫ СУДЕБНОГО КОНТРОЛЯ 168

Отстранение всякого традиционного авторитета от опекунских

функций 168

Общая норма в отсутствие общих обычаев? 171

"Безразличие как общественная ценность" 172

ИНТЕРИОРИЗАЦИЯ ПРАВА 175

Каждый гражданин "законный" законодатель 176

От запрета наркотиков до подстрекания к умеренному

употреблению 1 78

ПРИНЯТИЕ ПОД ОПЕКУ НЕСОСТОЯТЕЛЬНЫХ ЛИЦ 180

Магистратура субъекта 180

Глава 7: Судить несмотря ни на что 185

ТРУДНОСТИ ЗАКОНОДАТЕЛЯ 185

Неразрешимые вопросы 185

Крайняя степень сложности 188

Непреодолимые масштабы 189

ПРАВОСУДИЕ: МЕЖДУ ИДЕАЛИЗАЦИЕЙ

И ДЕМОНИЗАЦИЕЙ 191

Запрет на отказ в правосудии 192

Дебаты "в ситуации" 193

ОГЛАШАТЬ СПРАВЕДЛИВОСТЬ 195

Пусть будет сказана правда 198

Гарантировать преемственность демократии 199

ВТОРАЯ ЧАСТЬ

ПРАВОСУДИЕ В УСЛОВИЯХ ОБНОВЛЯЕМОЙ ДЕМОКРАТИИ

Глава 8: Сохранить коллективные ориентиры 202

ОБОСНОВАТЬ АВТОРИТЕТ 203

Двойственность ожиданий, обращенных к правосудию 204

Авторитет, переживаемый как дефицит 206

Авторитет для постановки власти 208

ДЕЛАТЬ ВЛАСТЬ ЗАКОННОЙ 209

СОВРЕМЕННЫЙ ЭКВИВАЛЕНТ РЕЛИГИИ? 216

Трагизм демократии 220

Глава 9: Возрождение демократического договора 222

ПАМЯТЬ О «МЕСТАХ» 224

Универсум дистанций 225

Напомнить об истоках 227

Сублимировать насилие 230

Узаконить рассудочный спор 232

ПРИДАТЬ СУБЪЕКТУ ПРАВА НОВУЮ ЖИЗНЬ 233

Проступок и наказание 234

Симптом и лечение 235

Правовой субъект вне индивида 236

Правовой субъект как условие и конечная цель демократии 239

Нет правового субъекта без общего языка 240

Повторное вступление в общее пространство 242

Глава 10: Санкционировать и реинтегрировать 244

ПО ТУ СТОРОНУ ЖЕРТВЫ И ТЕРАПИИ:

ВЕРНАЯ ДИСТАНЦИЯ 245

Правовая норма, норма судебного решения 245

ПО ТУ СТОРОНУ ПРАВ И НУЖД: ДОСТОИНСТВО 248

Формальные гарантии для идеи достоинства 250

Процесс как перемирие 251

Диалог, подверженный влияниям 252

Позволить субъекту принимать обязательства 255

ПО ТУ СТОРОНУ НАКАЗАНИЯ И БЕЗОПАСНОСТИ: САНКЦИЯ 256

Равенство перед законом и индивидуализация наказания 257

Систематичный и диверсифицированный ответ 258

Преемственность публичного пространства 260

Ограниченное насилие 262

Наказание в сочетании со словом 263

Достоинство как общее достояние 266

Глава 11: Развивать состязательность 267

НОВЫЕ ФОРМЫ ПРАВОСУДИЯ 268

Позитивное право однородных обществ 269

Обещания «провиденциального права» 269

Новые места 271

Неформальное правосудие и децентрализованное правосудие 274

Новые отношения между государством и гражданским обществом .... 276

Ответ на кризис политического представительства? 278

Роль прокуратуры 279

НОВЫЙ СУДЕБНЫЙ АКТ 282

Новая концепция справедливого коллективного действия 282

Похороны единого критерия истинности 283

Включение судебного акта в контекст 284

Глава 12: Контуры нового места судьи 288

ПЕРЕОЦЕНКА БЕСПРИСТРАСТНОСТИ 290

Стимулирование беспристрастности или рационализация

пристрастности? 292

Ясные нормы 294

Реалистичные нормы 297

Уважаемые нормы 297

РЕАБИЛИТИРОВАННАЯ ЭТИКА 298

Вытеснение этики инквизиционных систем 299

Опора на присягу 301

Предмет, отличный от юридического содержания

судебных решений 302

Институционализировать этику? 304

Этика журналистов 305

ВОЗВРАТ К ИДЕЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА 309

Средство от «клерикализма» 310

Решение для кризиса легитимности 3 12

Сближение с демократией 3 13

Новое определение общего блага 314

ЗАКЛЮЧЕНИЕ 316

Элиты, застигнутые врасплох 317

Политические бои с открытым забралом 3 18

Новые политические ставки 320

Библиография 323