Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

Адвокатура в Российской Федерации

целью вызвать у нее чувство страха перед совершающими тер-

рористический акт. Подобное использование насилия в качест-

ве сигнала, призванного запугивать аудиторию средств массо-

вой информации, расширяет круг косвенных жертв.

Основные принципы правосудия для правонарушителей и потер-

певших. Решая вопрос о сторонах судебного процесса, следует

специально указать, что законные права обвиняемых и потер-

певших имеют существенное значение для обеспечения закон-

ности в рамках уголовного правосудия, и поэтому необходимо

подробно рассмотреть права обеих сторон в целях выявления

возможных противоречий между их интересами, рассмотреть

обе грани проблемы, как справедливость для правонарушителя,

так и справедливость для потерпевшего.

1. Справедливость для правонарушителя предполагает нали-

чие у него следующих прав:

а) не подвергаться произвольному аресту, задержанию, обы-

ску или конфискации;

б) на осведомленность о характере обвинений и доказатель-

ствах;

в) на адвоката;

г) на соблюдение в отношении его принципа презумпции

невиновности;

д) на гласное судебное разбирательство независимым судом;

е) на проверку показания свидетелей обвинения, т. е. пере-

крестный допрос свидетелей;

ж) на дачу показаний и вызов свидетелей;

з) на апелляцию.

Права правонарушителей гарантируются в конституциях

многих стран, а также в международном праве.

2. Справедливость для потерпевшего. В рамках некоторых

систем уголовного права, таких, например, как исламская сис-

тема, потерпевший и его семья традиционно играют централь-

ную роль в уголовном разбирательстве. В рамках других систем

права потерпевших были минимальными, теперь они расшире-

ны и стали соблюдаться лишь в последние годы. Основные эле-

менты справедливости для потерпевших, получившие междуна-

родное признание, включают право:

а) на то, чтобы к ним относились с уважением и пониманием;

б) обращение в соответствующие службы поддержки;

в) получение информации о ходе судебного разбирательства

по делу;

Глава 4. Адвокатура и судебная власть

г) присутствие и участие в процессе принятия решения;

д) адвоката;

е) обеспечение личной безопасности и защиту от вмеша-

тельства в частную жизнь;

ж) компенсацию со стороны как правонарушителя, так и го-

сударства.

Во многих государствах сотрудники полиции и прокуратуры

часто не выполняют свои установленные законом или админи-

стративные обязанности по отношению к потерпевшим, зачас-

тую относятся к ним неуважительно, не информируют о ходе

разбирательства по делу, а их интересы при вынесении реше-

ний часто не принимаются во внимание. Лишь в редких случа-

ях жертвам преступлений предоставляются бесплатные услуги

адвоката. Можно было бы предусмотреть ответственность сле-

дователя, дознавателя и прокуратуры перед независимым ин-

ститутом, например уполномоченным по правам человека, за

несоблюдение законов, касающихся жертв преступлений, в

рамках административного или гражданского права.

В отличие от прав правонарушителей, нарушение прав по-

терпевших не ставит под угрозу результат судебного преследо-

вания, например не приводит к недопустимости доказательств.

Уголовный процесс как таковой не имеет в качестве своей не-

отъемлемой части системы санкций за несоблюдение прав по-

терпевших, и существуют лишь немногие юридические гаран-

тии этих прав.

Ответственность за обеспечение соблюдения прав потерпев-

шего в процессе отправления правосудия определена все еще

недостаточно, предстоит приложить немало усилий для осуще-

ствления основных принципов справедливости в отношении

жертв преступлений, в том числе прав жертв злоупотребления

властью.

Коллизия интересов правонарушителей и потерпевших. В ряде

международных национальных правовых актов предусматрива-

ется, что права потерпевшего не должны ущемлять права пра-

вонарушителя на справедливое судебное разбирательство. Од-

нако неясно, в каких случаях права потерпевших фактически

вступают в противоречие с правами правонарушителей. По-

скольку вопрос о правах потерпевших является новым, пред-

ставляется целесообразным выяснить, могут ли эти права про-

тиворечить или наносить ущерб более старым и более устояв-

шимся правам обвиняемого и если да, то каким образом.

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

При рассмотрении прав потерпевших в целом право на адво-

ката представляется логическим дополнением права обвиняемо-

го на адвоката. Применение одного из этих прав не исключает

применения другого. Представляется, что право потерпевшего

на уважительное отношение имеет лишь незначительные нега-

тивные последствия для правонарушителя, если они вообще

возникают. Один из доводов, приводимых против указания на

необходимость более уважительного и внимательного отноше-

ния к потерпевшим, заключается в том, что это может нанести

ущерб презумпции невиновности правонарушителя. В прошлом

сотрудники правоохранительных органов порой относились ко

всем гражданам как к потенциальным подозреваемым. Тем не

менее трудно понять, как улучшение отношения к потерпевшим

может ущемлять реальные интересы обвиняемого.

Право потерпевшего на получение информации представля-

ется эквивалентом права правонарушителя знать, в чем его об-

виняют, и не наносит ущерба обвиняемому. Однако проблемы

могут возникнуть в том случае, если полученная информация

касается обвиняемого и впоследствии используется потерпев-

шим для его публичного обвинения. Подробная информация

об обвиняемом в некоторых случаях может наносить ушерб

праву обвиняемого на невмешательство в частную жизнь.

Спорным является право потерпевшего присутствовать на

всех основных этапах судебного разбирательства и участвовать

в процессе принятия решения. Потерпевшие должны иметь

возможность информировать соответствующие органы об эмо-

циональных последствиях преступления и о понесенном ущер-

бе. Во многих странах потерпевшим предоставлено право на

возбуждение уголовного разбирательства в тех случаях, когда

обвинение не возбуждает судебного преследования. Но нет еди-

ного мнения по вопросу о том, должны ли потерпевшие или

члены их семей иметь право участвовать в процессе вынесения

приговора путем устного обращения к судье или присяжным

заседателям.

Нет согласия и по вопросу о целесообразности предоставле-

ния потерпевшим права на участие в принятии решений, ка-

сающихся содержания под стражей до суда, переговоров о за-

ключении сделки о признании вины, вынесения приговора или

условно-досрочного освобождения. Как представляется, такое

право прямо противоречило бы интересам обвиняемых. Если с

потерпевшим будут консультироваться по вопросу об освобож-

Глава

Адвокатура и судебная власть

правонарушителя из-под стражи до суда, то может воз-

угроза праву потерпевшего на личную безопасность,

НИ

уожность нежелательного воздействия или преследования

стороны обвиняемого, т. е. создается противоречие между

° м

из

прав потерпевшего и основным правом обвиняемого

° то чтобы его без достаточных оснований не заключали под

стражу до вынесения приговора.

Существующее в ряде стран право на компенсацию со сто-

ны государства потерпевшему не ущемляет прав обвиняемо-

го По этой причине оно почти не встречает возражений со

стороны органов уголовного правосудия и во многих странах

предусмотрено в качестве первого государственного положе-

ния, принятого в интересах жертв преступлений. Однако ком-

пенсация со стороны государства не вполне согласуется с уде-

лением в настоящее время основного внимания ответственно-

сти правонарушителя. Многие потерпевшие предпочли бы

получить компенсацию от правонарушителя. Если выплата

компенсации присуждена вместо лишения свободы или штра-

фа, это может оказаться выгодным как потерпевшему, так и

правонарушителю. Выплата компенсации правонарушителем

представляет собой прямой способ привлечения его к ответст-

венности за противоправные действия и в то же время отвечает

финансовым и моральным интересам потерпевшего.

Участие потерпевшего в судебном разбирательстве усиливает

позицию обвинения. Именно так обстоит дело, когда потерпев-

ший действует в качестве «помощника» обвинителя или пред-

ставляет суду письменное либо устное заявление о последстви-

ях совершенного против него деяния. Появление потерпевшего

в качестве «третьей стороны» в определенных случаях может

изменить соотношение между правами правонарушителя и ин-

тересами общества в пользу государства. В других случаях инте-

ресы потерпевшего и государства могут не совпадать или про-

тиворечить (например, потерпевший может возражать против

решения прокурора о прекращении дела из-за отсутствия дока-

зательств или по причинам целесообразности). В ряде стран

потерпевшие имеют право возбуждать частное расследование

или ходатайствовать о пересмотре судебного решения о прекра-

щении дела. Такое положение обеспечивает важный механизм,

позволяющий исправить положение в случае несправедливого

прекращения дела, например вследствие злоупотребления

Сиянием со стороны политиков или коррупции.

100

Адвокатура в Российской Федерац

Иц

Потерпевшие могут также возражать против решения о воз-

буждении судебного преследования. Обычно судебное пресле-

дование за некоторые виды преступлений, связанных, напри-

мер, с насилием в семье, может быть начато лишь по офици-

альному заявлению потерпевшего и (или) с его письменного

согласия. Некоторые сторонники процедур, больше отвечаю-

щих интересам потерпевшего, настаивают на праве жертвы на-

лагать вето на возбуждение судебного преследования, что, не-

сомненно, усилило бы контроль потерпевшего над ведением

дела. Недостатком подобной нормы является то, что потерпев-

шие стали бы подвергаться давлению со стороны обвиняемых,

с тем чтобы прекратить судебное преследование. Как показыва-

ет опыт, такой риск является вполне реальным, ведь, даже не

обладая такими правами, потерпевшие (свидетели) нередко

подвергаются запугиванию со стороны обвиняемых. В силу

этих причин некоторые организации, объединяющие потерпев-

ших, решительно возражают против введения таких прав и на-

стаивают на праве потерпевших не обременять себя какой-либо

ответственностью за принятие решений, касающихся судебного

преследования.

Реституционное правосудие считается альтернативной моде-

лью уголовного правосудия и определяется как уникальная от-

ветная мера в связи с преступлением, отличающаяся от реаби-

литационных или карательных (соразмерных наказанию) мер.

Реституционное правосудие предполагает процесс, «посредст-

вом которого все стороны, затронутые тем или иным правона-

рушением, совместно решают, как отнестись к результатам это-

го преступления и его последствиями».

В рамках его модели центральное место занимают выплата

компенсации и профилактика, а не наказание. Утверждается,

что реституционное правосудие и другие формы неофициаль-

ного или полуофициального разрешения спора отражают со-

временные тенденции роста индивидуализма и сокращения

функций государства. С этим тесно связаны другие инициати-

вы по привлечению местной общины к разрешению проблем

преступности, например политика наделения ее определенны-

ми правами в отношении поддержания правопорядка и преду-

преждения преступности в рамках общины. Утверждается, что

эта модель позволяет потерпевшим жестче контролировать ме-

ханизм принятия решения по сравнению с традиционной про-

цедурой (даже при полном одобрении их участия) и одновре-

Адвокатура и судебная власть

101

лучше отвечает интересам обвиняемых, поскольку нала-

мые на них наказания не столь строги. Интересам общины

гае

ечаЛИ

бы также снижение уровня рецидивов и расширение

предупредительных мер в целом.

До настоящего времени эксперименты с этой новой моде-

лью ограничивались в основном преступностью несовершен-

нолетних и незначительными правонарушениями. Аналитиче-

ские исследования показывают, что в большинстве случаев как

потерпевшие, так и правонарушители в достаточной мере

удовлетворены результатами судебного разбирательства. Со

своей стороны, критики выражают сомнение в том, что право-

нарушителям при этом полностью гарантируется надлежащая

правовая процедура. Потерпевшие могут стать объектом зло-

употребления влиянием, особенно когда преступления связаны

с отношениями подчинения между потерпевшим и правонару-

шителем.

Эта модель может оказаться привлекательной для прави-

тельств как механизм, позволяющий сократить расходы, и в

особенности как средство сокращения численности заключен-

ных в тюрьмах. Однако такой благоприятный побочный эф-

фект может быть существенным лишь в том случае, если эта

модель будет распространена на более серьезные формы право-

нарушений. Предстоит выяснить, можно ли эту модель с успе-

хом применять и к таким правонарушениям.

§ 5. Презумпция невиновности как основа

содержательной стороны адвокатской деятельности

Это ставшее символом демократии в уголовном процессе

положение ведет свою историю со времен Французской рево-

люции. Утверждение презумпции невиновности в отечествен-

ном правоведении современные юристы связывают с именем

М. С. Строговича. Еще в 1939 г. в своей докторской диссерта-

ции он писал, что «...презумпция невиновности имеет доста-

точные основания для применения в советском уголовном про-

цессе и находится в несомненной связи с установленным Кон-

ституцией СССР правом обвиняемого на защиту в суде». Эту

Же м

ысль ученый повторил в 1946 г. в учебнике для юридиче-

Ских

институтов и факультетов.

102

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

. Адвокатура и судебная власть

103

Вот, к примеру, что пишут на этот счет в Институте соци-

ально-политических исследований РАН: «Мафиозные структу.

ры, коррупция и рэкет должны быть поставлены вне закона».

«Вне закона» — это как? Вне уголовного закона, который уста-

навливает определенную меру наказания за совершение кон-

кретного преступления? Или вне процессуального закона, тре-

бующего от прокурора представить достоверные доказательства

виновности и запрещающего суду основывать обвинительный

приговор на предположениях? «Вне закона» — это значит «без

закона», т. е. возможность расправляться с кем вздумается и

как вздумается. Это означает введение временных чрезвычай-

ных законов, согласно которым вводятся самые строгие меры

наказания, максимально сокращенные сроки судебного разби-

рательства.

А вот и «первоисточник»: по делам о террористических ор-

ганизациях и террористических актах против работников Со-

ветской власти «...1) следствие... заканчивается в срок не более

десяти дней; 2) обвинительное заключение вручать обвиняе-

мым за одни сутки до рассмотрения дела в суде; 3) дела слу-

шать без участия сторон; 4) кассационного обжалования приго-

воров, как и подачи ходатайств о помиловании, не допускать;

5) приговор к высшей мере наказания приводить в исполнение

немедленно по вынесении приговора» (постановление ЦИК

СССР от 1 декабря 1934 г. о внесении изменений в действую-

щие УПК союзных республик).

Опыт советской и российской истории неопровержимо сви-

детельствует, что любое сокращение, урезывание процессуаль-

ных гарантий способно привести лишь к произволу и беззако-

нию, а не к усилению борьбы с преступностью.

Еще в середине прошлого века М. С. Строгович говорил о

необходимости сформулировать в уголовно-процессуальном за-

конодательстве определение «презумпция невиновности» и все

вытекающие из нее практические следствия. При подготовке

нового УПК было предложено воспроизвести в нем положение

ст. 49 Конституции РФ:

«1. Каждый обвиняемый в совершении преступления счита-

ется невиновным, пока его виновность не будет доказана в пре-

дусмотренном федеральным законом порядке и установлена

вступившим в законную силу приговором суда.

2. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность.

3 Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в

пользу обвиняемого»'.

Эта рекомендация была учтена при подготовке гл. 2 «Прин-

ы уголовного судопроизводства» УПК, в которую включи-

ст. И «Презумпция невиновности» со следующим содержа-

нием:

«1 Обвиняемый считается невиновным, пока его винов-

ность в совершении преступления не будет доказана в преду-

смотренном настоящим Кодексом порядке и установлена всту-

пившим в законную силу приговором суда.

2. Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать

свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровер-

жения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или об-

виняемого, лежит на стороне обвинения.

3. Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не мо-

гут быть устранены в порядке, установленном настоящим Ко-

дексом, толкуются в пользу обвиняемого.

4. Обвинительный приговор не может быть основан на

предположениях».

§ 6. Адвокатский процесс

Адвокатский процесс представляет собой вид судебного

процесса, в котором обязательно участие адвокатов как пред-

ставителей или защитников сторон.

Российский судебный процесс не относится к типу адвокат-

ского процесса, хотя уголовному судопроизводству известен

институт обязательного участия защитника.

Современный отечественный судебный процесс по уровню

сложности объективно вполне созрел для придания ему статуса

адвокатского процесса, так как существует потребность, чтобы

каждая сторона была представлена профессиональным юри-

Последнее практическое следствие из принципа презумпции не-

виновности изложено в Конституции РФ явно неудачно. Можно поду-

мать, что речь идет здесь о двух различных фигурах — обвиняемом и о

Ще ка

ком-то непонятном «лице». Чтобы избежать двусмысленности,

^ледовало бы изложить эту норму в такой редакции: «Неустранимые

мнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу». Как

адно из текста ч. 3 ст. 14 УПК, разработчики Кодекса такой неточно-

и в

Формулировке не допустили.

104

Адвокатура в Российской Федер

ации 1й

ва 4. Адвокатура и судебная власть

105

стом (адвокатом или судебным адвокатом

) в судах субъек-

тов РФ и в Верховном Суде РФ, и это не ведет к навязыванию

услуг. Юридически ориентированный гражданин вправе вести

свое дело лично, а формальное требование представительства

стороны адвокатом как общее обязательное правило в россий-

ском процессуальном законодательстве отсутствует. Общим

правилом является свободное представительство и свободная

защита адвокатом по договору поручения. Наряду с этим суще-

ствует институт назначения защитника (ч. 3, 4 ст. 50 УПК).

Приоритетной является свободная форма, т. е. договорное

участие избранного стороной или ее законным представителем

защитника. Это вполне естественно, поскольку доверитель дол-

жен полагаться на адвоката, и только доверительные отноше-

ния между ними могут стать предпосылкой надлежащей защи-

ты. Форма свободного договорного участия адвоката должна

оставаться ведущей и в условиях адвокатского процесса, поэто-

му правило о назначении защитника применяется лишь при от-

сутствии адвоката, с которым заключено соглашение. Если ад-

вокат не приглашен, то его могут назначить, но институт обяза-

тельного участия защитника действует как субсидиарный

(вспомогательный, или дополняющий) по отношению к уча-

стию по договору поручения. Дознаватель, следователь, проку-

рор или суд назначают защитника только при условии, что за-

щитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым или

его законным представителем либо по их поручению другими

лицами. Обязательное участие защитника распространяется на

случаи, перечисленные в ст. 51 УПК.

Действуя в качестве представителя или защитника в суде,

адвокат осуществляет в процессе адвокатский контроль. Кон-

троль адвокатуры есть один из видов правового контроля, и он

несопоставим с судебным, поскольку суд является центром

правовой системы, институтом власти. Суду принадлежит ис-

ключительное право осуществления правосудия, следовательно,

судебный контроль представляет собой высшую форму право-

вого контроля по сравнению с государственным, администра-

тивно-правовым и пр.

У адвоката нет властных полномочий и прерогатив, нет пра-

ва запрещать, предписывать, принуждать, давать указания, от-

Судебный адвокат — адвокат, преимущественно занятый ведени-

ем судебных дел в качестве защитника или представителя.

менять судебные или административные акты. Особенность ад-

вокатского контроля состоит в отсутствии у его субъекта власт-

ных полномочий, в том, что адвокат выступает в качестве

одного из гарантов законности судебного процесса, обеспече-

ния в процессе прав и интересов доверителя и влияет на тех,

00, обладая властными полномочиями, причастен к принятию

решения.

Взаимоотношения адвоката и суда выражаются в судебно-

процессуальном сотрудничестве и взаимном контроле. Акт су-

дебного контроля является итогом деятельности суда, в опреде-

ленной степени зависящим и от контроля участвующих в деле

адвокатов.

Адвокатский контроль служит средством критики актов су-

дебного контроля, и его потенциал возрастает в связи с преоб-

разованиями в надзорном производстве, осуществленными но-

выми процессуальными кодексами. Полноценным будет только

такой адвокатский контроль, который допускается без ограни-

чений в любом судебном деле, независимо от стадии и судеб-

ной инстанции.

Взаимодействие адвокатов с судом сложно и противоречиво,

поскольку в одном процессе могут участвовать не один, а не-

сколько адвокатов, и позиции их нередко различны. Направ-

ленность адвокатского контроля и его действенность выше при

солидарной позиции, общности защищаемых или представляе-

мых адвокатами интересов.

Как у субъекта правового контроля у адвоката должны быть

те же гарантии независимости, что у судьи и прокурора. Но не-

зависим ли адвокат от своего доверителя? То, что их позиции

должны быть согласованы, не колеблет принципа адвокатской

независимости. Ни доверитель, ни кто-либо иной не вправе

диктовать адвокату образ действий, связывать его своими суж-

дениями и оценками.

В начале своего развития адвокатурой выполнялась фор-

мальная защита, задача которой исчерпывалась самим участием

адвоката в процессе, а его возможности влиять на ход процесса

Годились к таким способам поиска облегчения участи подза-

щитного, как запутывание, усложнение и замедление процесса

Во

избежание неблагоприятного приговора или хотя бы для его

От

срочки.

С развитием адвокатуры постепенно складывалось призна-

ние адвоката служителем правосудия, помогающим суду в по-

106

Адвокатура в Российской Федерац

Ии г ава

4 Адвокатура и судебная власть

107

иске истины. Адвокат стал утверждаться в качестве субъекта

материально-правовой, а не только формальной защиты обви-

няемого. К адвокату предъявляется требование защищать инте-

ресы как обвиняемого, так и общества, но нельзя быть одно-

временно защитником расходящихся или даже противоречащих

интересов. Функция защиты общественного интереса адвока-

том не означает его обязанности в суде находить и доказывать

истину, поскольку это может противоречить позиции защиты

обвиняемого. Адвокат заинтересован в отыскании истины, если

его подзащитный непричастен к преступлению или когда обви-

няемый не виновен в инкриминируемом ему деянии. В то же

время публичность профессии обязывает адвоката в любом де-

ле избегать сокрытия истины, опоры на ложь и неправду.

Усиление роли адвоката и адвокатуры — индикатор прак-

тичности идей правового государства.

В УПК появились новеллы о полномочиях защитника. На-

пример, свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом, кото-

рый присутствует при допросе и в рамках оказания юридиче-

ской помощи дает своему доверителю в присутствии следовате-

ля краткие консультации, задает с разрешения следователя

вопросы, делает письменные замечания по поводу правильно-

сти и полноты записей в протоколе данного следственного дей-

ствия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обя-

зан занести отведенные вопросы в протокол (ч. 2 ст. 53, п. 6

ч. 4 ст. 56, ч. 5 ст. 189 УПК).

В отличие от прежнего порядка (ст. 280 УПК РСФСР), ко-

гда первым подсудимого допрашивал судья, УПК РФ устанав-

ливает, что при согласии подсудимого дать показания первыми

его допрашивают защитник и участники судебного разбира-

тельства со стороны защиты, затем — государственный обвини-

тель и участники судебного разбирательства со стороны обви-

нения. Председательствующий отклоняет наводящие вопросы и

вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу (ч. 1

ст. 275 УПК). Тем самым защита занимает свои естественные в

условиях состязательности позиции. Это одна из важнейших

новелл.

Рассмотрение дела без защитника, когда его участие по за-

кону обязательно, или с иным нарушением права обвиняемого

пользоваться помощью защитника является безусловным осно-

ванием отмены судебного решения (п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК).

Важно не только номинальное обладание правами, но и чет-

представление о том, как ими пользоваться.

Если в силу диспозитивности как процессуального принци-

ст

орона может использовать или по своему усмотрению не

использовать свои процессуальные права, то у адвоката есть

профессиональная обязанность в полной мере и эффективно

использовать процессуальные права в интересах доверителя,

согласовывая с ним свою позицию.

Адвокат в ответе за профессиональное ведение дела, за свое-

временное информирование доверителя обо всех процессуаль-

ных действиях до совершения того или иного действия, за со-

гласованность позиции и конкретных шагов в ходе рассмотре-

ния дела в любой стадии и инстанции. Однако адвокат не

может заранее знать, какие аргументы и доказательства пред-

ставит другая сторона, кто выступит в качестве свидетеля, ка-

кими будут его показания, к чему придут эксперты, какие вы-

воды возможны из документальных доказательств, из анализа

противоречий между исследованными судом доказательствами.

Исход дела предвидеть трудно. В процессе могут всплыть

новые доказательства, не оправдать себя могут и доказательства

доверителя, в свете которых судебная ситуация изменится.

Истец должен доказать иск. Все недоказанные претензии

истца удовлетворению судом не подлежат. И если в ходе про-

цесса открываются неожиданные неблагоприятные для сторо-

ны обстоятельства, в связи с которыми истцу будет сложнее до-

казать свою позицию, чем ответчику — свои возражения, адво-

кату истца придется немедленно обсудить с доверителем вопрос

о возможной смене позиции, поскольку прежний курс стано-

вится бесперспективным.

Профессиональный юрист, будучи представителем по делу в

суде общей юрисдикции либо арбитражном суде или защитни-

ком обвиняемого в совершении преступления, в силу своей

процессуальной роли должен действовать согласованно с дове-

рителем. Понимание между адвокатом и клиентом вырабатыва-

ется и до того, как адвокат выразит согласие принять поруче-

Ни

е, и на протяжении всего процесса.

Глава

Право граждан на юридическую помощь

109

Глава 5. Право граждан на квалифицированную

юридическую помощь — конституционная основа

организации и деятельности адвокатуры

§ 1. Конституционно-правовые нормы

и международно-правовые стандарты обеспечения права

граждан на квалифицированную юридическую помощь

Характеристика основ адвокатуры в правовом российски^

государстве была бы неполной без раскрытия такого важней-

шего положения, как право гражданина на квалифицирован-

ную юридическую помощь.

Статья 48 Конституции РФ гласит:

«1. Каждому гарантируется право на получение квалифици-

рованной юридической помощи. В случаях, предусмотренные

законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

2. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обви-

няемый в совершении преступления имеет право пользоваться

помощью адвоката (защитника) с момента соответственно за-

держания, заключения под стражу или предъявления обвине-

ния».

Важнейшей гарантией этого права является институт адво-

катуры.

Это право предполагает, что каждый, кто нуждается в ква-

лифицированной юридической помощи, может получить ее,

обратившись к адвокату. Адвокат независим и строит свои от-

ношения с доверителем на основе конфиденциальности, т. е.

он не вправе разгласить доверенные ему сведения. В уголовном

процессе адвокат выступает защитником подозреваемого, обви-

няемого, подсудимого и осужденного, представителем потер-

певшего, гражданского истца и гражданского ответчика по уго-

ловному делу, а в гражданском — представляет интересы истца,

ответчика, третьего лица. Юридическая помощь может оказы-

ваться также лицам, привлекаемым к административной ответ-

ственности.

Помощь адвоката подлежит оплате. Но не каждый человек в

состоянии это сделать. Поэтому Конституция РФ устанавлива-

что в случаях, предусмотренных законом, юридическая по-

иошъ оказывается бесплатно.

Юридическая помощь особенно важна для человека, когда

задерживают в связи с подозрением в совершении преступ-

6Г

ния Бывает, что такие подозрения оказываются неоправдан-

ными, а следственные органы действуют, нарушая права чело-

века. Участие адвоката на ранних стадиях уголовного процесса

хотя и затрудняет расследование, но призвано помочь человеку

доказать свою невиновность и обеспечить проведение следст-

венных действий с соблюдением закона. Эта концепция уго-

ловно-процессуальной теории, многие годы бывшая предметом

острой полемики, нашла свое отражение в Конституции РФ,

которая предоставляет каждому задержанному, заключенному

под стражу, обвиняемому в совершении преступления право

пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соот-

ветственно задержания, заключения под стражу или предъявле-

ния обвинения (ст. 48). Право на защиту производно от права

на свободу, так как смысл защиты состоит в достижении свобо-

ды человека. Отсюда — детальное регулирование этого права

для того, чтобы дать человеку максимум возможностей отстоять

свою правоту. В этих же целях УПК подробно регламентирует

права и обязанности адвоката на всех стадиях уголовного про-

цесса. Появление, помимо судов общей юрисдикции, военных

судов, Конституционного Суда РФ и арбитражных судов, сня-

тие ограничений на участие адвоката в дознании, администра-

тивном производстве расширили его сферу деятельности, соз-

дали новые возможности защиты адвокатами прав и интересов

граждан и организаций. Правовой статус адвоката в новых для

него видах судопроизводства будет рассмотрен подробно в со-

ответствующих разделах учебника. Подчеркнем, что реализация

положений Конституции РФ о праве каждого на судебную за-

щиту не только повышает роль суда в нашем обществе, но и

создает предпосылки для активной правозащитной деятельно-

сти адвоката с использованием судебной трибуны, возможно-

стей правосудия.

Меняется сознание граждан нашей страны. Нарастает пони-

мание того, что социально ориентированная рыночная эконо-

ика — наиболее эффективная форма хозяйствования, набира-

т силу рыночные отношения. Все это требует новой системы

равового регулирования и правового воспитания граждан.

есто

прежних жестких административно-командных методов

по

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

•

экономики все большее значение приобретают договорные

взаимосвязи между субъектами хозяйственных отношений. Од.

нако новая форма хозяйствования предъявляет серьезные тре-

бования к субъектам отношений, давая простор для инициати-

вы, творчества, предполагает и глубокие профессиональные об-

щегуманитарные знания, в том числе правовые.

Зафиксированные в Конституции РФ демократические

принципы, права и свободы граждан дают возможность уже в

ближайшее время полностью преобразовать экономические от-

ношения, существенно повысить благосостояние народа. Право

собственности из абстрактного понятия становится реально-

стью для миллионов людей. Однако от провозглашения прав и

свобод до их осуществления — нелегкий путь.

Период перехода от плановой экономики к рыночной с точ-

ки зрения правового регулирования характеризуется многими

чертами, важнейшей из которых является отсутствие четкой

программы правового обеспечения переходного периода. Нару-

шение хозяйственных связей, отсутствие законов, регулирую-

щих рыночные отношения, привели к значительному сниже-

нию производства, что, в свою очередь, повлекло за собой со-

циальную поляризацию, ухудшение материального положения

многих граждан. Сказалась неподготовленность населения к

жизни и активной деятельности в новых условиях. Мировая

экономика вступила в полосу рынка несколько столетий назад

и, конечно, за столь длительный период сумела подготовить и

обучить миллионы людей. Среди прочих вопросов решались и

вопросы правового воспитания. Развивалось международное

частное право, коммерческое право. Такие понятия, как ме-

неджмент, маркетинг, давно вошли в лексикон граждан многих

стран мира. Нам же теперь пришлось не только вспоминать то,

что было уже хорошо усвоено в дореволюционной России, но и

изучать все лучшее, что накоплено странами с развитой рыноч-

ной экономикой.

Но было бы ошибкой считать, что зарубежный опыт внедре-

ния рыночных отношений полностью подходит нам. Россия —

огромная, самобытная страна. Конституция страны провозгла-

сила Российскую Федерацию правовым государством, но такое

государство еще предстоит построить, а решение этой задачи —

дело очень сложное.

Во-первых, надо на деле осуществить основные принципы,

характерные для правового государства, — установить режим

Глава:

Право граждан на юридическую помощь 111

ности во всех сферах жизни общества. Во-вторых, осуще-

заК

ь принцип разделения властей. Этот принцип был впер-

СТВИ

изложен Ш. Монтескье в сочинении «О духе законов»

]748) и предусматривал, что в любом демократическом госу-

тве должны действовать три ветви власти: законодательная,

дополнительная и судебная.

В нашей стране идет работа по реформированию всех ветвей

асти Одна из них — судебная — самым тесным образом свя-

зана с адвокатурой.

Начнем с того, что Устав Организации Объединенных На-

ций (1945) подтверждает право людей всего мира на создание

условий, при которых законность будет соблюдаться, и провоз-

глашает как одну из целей достижение сотрудничества в созда-

нии и поддержании уважения к правам человека и основным

свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и ре-

лигии.

Всеобщей декларацией прав человека (1948) утверждены

принципы равенства перед законом, презумпции невиновно-

сти, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела

независимым и справедливым судом, а также все гарантии, не- •

обходимые для защиты любого лица, обвиненного в соверше- >

нии наказуемого деяния.

Международный пакт о гражданских и политических правах

(1966) дополнительно провозглашает право быть выслушанным

без проволочек и право на беспристрастное и открытое слуша-

ние дела компетентным, независимым и справедливым судом,

предусмотренным законом. Документ также предусматривает

гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым предъявлено

или может быть предъявлено обвинение, влекущее в качестве

меры наказания смертную казнь, право каждого получать необ-

ходимую юридическую помощь на всех стадиях расследования

и разбирательства дела (ст. 14).

Международный пакт об экономических, социальных и

культурных правах (1966) напоминает об обязанности государ-

ства в соответствии с Уставом ООН содействовать всеобщему

Уважению и соблюдению прав и свобод человека.

Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержа-

ию или заключению в какой бы то ни было форме, принятый

а 43-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН 9 декабря 1988 г.,

Редусматривает, что каждому задержанному лицу должно быть

112

Адвокатура в Российской Феде

Ра11ц

предоставлено право на помощь, консультацию с адвокатом ц

возможность общаться с ним.

В Минимальных стандартных правилах обращения с заклю.

ченными, принятых в Женеве Конгрессом ООН по предупреж-

дению преступности и обращению с правонарушителями 30 ав-

густа 1955 г., рекомендуется, в частности, гарантировать лицам

находящимся в заключении, юридическую помощь и конфи-

денциальность в процессе ее осуществления.

Декларация основных принципов правосудия для жертв

преступлений и злоупотреблений властью, принятая Генераль-

ной Ассамблеей ООН 29 ноября 1985 г., декларирует право на

доступ к механизмам правосудия, скорейшую компенсацию и

помощь жертвам преступлений.

Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обра-

щению с правонарушителями 1990 г. были приняты Основные

принципы, касающиеся роли юристов. Их цель — помочь го-

сударствам-участникам в задаче содействия и обеспечения над-

лежащей роли адвокатов, которая должна уважаться и гаранти-

роваться правительствами при разработке национального зако-

нодательства и его применении, учитываться как адвокатами,

так и судьями, прокурорами, членами законодательной и ис-

полнительной власти и обществом в целом. Эти принципы

должны также применяться к лицам, которые осуществляют

адвокатские функции без получения формального статуса ад-

воката.

Важнейший момент — доступ к адвокатам и юридической

помощи.

Как показывает анализ международных стандартов, здесь су-

ществуют следующие условия:

а) любой человек вправе обратиться за помощью адвоката

по своему выбору для подтверждения своих прав и защиты на

всех стадиях уголовной процедуры;

б) государства должны гарантировать эффективную про-

цедуру и работающий механизм для реального и равного дос-

тупа к адвокатам всех лиц, проживающих на их территории и

подчиненных их юрисдикции без разделения расы, цвета ко-

жи, этнического происхождения, пола, языка, религии, поли-

тических и иных взглядов, национального, социального или

иного статуса;

в) государства должны обеспечить необходимое финансиро-

вание и другие ресурсы для юридической помощи бедным и

рравограждгш на юридическую помощь

113

несостоятел д рф

" адвокатов обязаны сотрудничать в создании условий пре-

дставления такой помощи;

) ответственностью государств и профессиональных ассо-

катов является разработка программы имеющей

несостоятельным людям. Профессиональные ассоциа-

адвокатов обязаны сотрудничать в создании условий пре-

дставления такой помощи;

) ответственностью госудр рф

атшй адвокатов является разработка программы, имеющей

ии

ю ин

формировать общественность о ее правах и обязанно-

ax по закону, значении роли адвокатов в защите основных

обод. Для этих целей специальное внимание должно уделять-

бедным и другим несостоятельным лицам, поскольку они

сами не в состоянии отстаивать свои права и нуждаются в по-

мощи адвоката.

Международными стандартами устанавливаются специаль-

ные гарантии в уголовном правосудии. Назовем некоторые из

них.

Обязанностью государств является обеспечение возможно-

сти каждому быть информированным компетентными властями

о его праве получить помощь адвоката по его выбору при аре-

сте, задержании или помещении в тюрьму или обвинении в

преступлении.

Любое вышеуказанное лицо, которое не имеет адвоката, в

случаях, когда интересы правосудия этого требуют, должно

быть обеспечено помощью адвоката, имеющего соответствую-

щую компетенцию и опыт ведения подобных дел, чтобы пре-

доставить лицу эффективную юридическую помощь, без опла-

ты с его стороны, если у него нет необходимых средств.

Государства должны обеспечить, чтобы человек, подвергну-

тый задержанию или аресту с предъявлением или без предъяв-

ления обвинения в совершении уголовного преступления, по-

лучил быстрый допуск к адвокату, в любом случае не позднее

чем через 48 часов с момента задержания или ареста.

Задержанному или арестованному лицу должны быть пре-

доставлены необходимые условия, время и средства для встреч

и консультаций с адвокатом без задержки, препятствий и цен-

УРы, с полной конфиденциальностью. Такие консультации

могут быть в поле зрения, но за пределами слышимости долж-

ностных лиц.

Мировое сообщество разработало определенные требования

к квалификации и подготовке адвокатов. Правительства, про-

фессиональные ассоциации адвокатов и учебные институты

лжны обеспечить, чтобы адвокаты получили соответствую-

ее

образование, подготовку и знание как идеалов и этиче-

114

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

ских обязанностей адвокатов, так и прав человека и основных

свобод, признаваемых национальным и международным пра-

вом.

Обязанностью правительств, профессиональных ассоциаций

адвокатов и учебных институтов является устранение дискри-

минации при допуске лиц к адвокатской практике или к про-

должению практики по признакам расы, пола, этнического

происхождения, религии, политических и иных взглядов, нали-

чия собственности, места рождения, экономического или ино-

го положения.

В странах, где существуют группы, общины или регионы,

чьи потребности в юридической помощи не обеспечены, осо-

бенно если такие группы имеют отличия в культуре, традици-

ях, языке или были жертвами дискриминации в прошлом, пра-

вительства, профессиональные ассоциации адвокатов и учеб-

ные институты должны принять специальные меры по

созданию благоприятных условий для лиц из этих групп, же-

лающих заниматься юридической практикой, и должны обес-

печить им подготовку, достаточную для обеспечения нужд этих

групп.

В отношении обязанностей и ответственности адвокатов

международные стандарты предусматривают, что адвокаты

должны постоянно поддерживать честь и достоинство своей

профессии в качестве важных составляющих отправления пра-

восудия. При этом обязанности адвоката по отношению к кли-

енту должны включать:

а) консультирование клиентов в отношении их юридических

прав и обязанностей с разъяснением принципов работы право-

вой системы, в той мере, в какой они относятся к правам и

обязанностям клиента;

б) оказание помощи клиентам любым законным способом и

совершение правовых действий для защиты их интересов;

в) оказание клиентам помощи в судах и административных

органах.

Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществ-

лении правосудия, должны добиваться соблюдения прав чело-

века и основных свобод, признаваемых международным и на-

циональным правом, и обязаны всегда действовать свободно и

настойчиво в соответствии с законом и признанными профес-

сиональными стандартами и этическими нормами.

, граждан на юридическую помощь

115

Поинципиальный момент — гарантии деятельности адвока-

В этой области международные стандарты предусматрива-

что правительства должны обеспечить адвокатам:

101

а) возможность исполнять все их профессиональные обязан-

сти в обстановке, свободной от угроз, запугивания, препятст-

вий и неуместного вмешательства;

б) возможность свободно консультировать клиента в своей

стране и за границей;

в) недопустимость обвинения и наказания или угрозы тако-

вых а также административных, экономических и других санк-

ций'за любые действия, осуществляемые в соответствии с при-

знанными профессиональными обязанностями, стандартами и

этическими нормами.

Там, где безопасность адвокатов находится под угрозой в

связи с исполнением профессиональных обязанностей, они

должны быть адекватно защищены властями.

Адвокаты не должны отождествляться с их клиентами и де-

лами клиентов в связи с исполнением ими профессиональных

обязанностей.

Суд или административный орган не вправе отказывать в

признании права адвоката, имеющего допуск к практике, пред-

ставлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был

дисквалифицирован в соответствии с национальным правом,

практикой его применения и Основными положениями, касаю-

щимися роли юристов.

Адвокат должен обладать уголовным и гражданским имму-

нитетом от преследований за относящиеся к делу заявления,

сделанные в письменной или устной форме при добросовест-

ном исполнении своего долга и осуществлении профессиональ-

ных обязанностей в суде или административном органе.

Обязанностью компетентных властей является обеспечение

адвокату возможности своевременного ознакомления с инфор-

мацией, документами и материалами дела, причем в уголовном

процессе — не позднее окончания расследования и до судебно-

го рассмотрения.

Правительства должны признавать и соблюдать конфиден-

циальность коммуникаций и консультаций между адвокатом и

клиентом в рамках их отношений, связанных с выполнением

адвокатом своих профессиональных обязанностей.

„обода высказываний и объединения в ассоциации — важ-

ший момент правового статуса адвоката. В этом отношении