Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

116

Адвокатура в Российской Федерации

международными стандартами установлено, что адвокаты, как

и другие граждане, имеют право на свободу высказываний, ве-

роисповедания, объединения в ассоциации и организации.

В частности, им должно быть предоставлено право принимать

участие в публичных дискуссиях по вопросам права, отправле-

ния и защиты прав человека и присоединяться или создавать

местные, национальные и международные организации и посе-

щать их собрания без угрозы ограничения профессиональной

деятельности по причине их законных действий или членства в

разрешенной законом организации. При осуществлении этих

прав адвокаты должны всегда руководствоваться законом, при-

знанными профессиональными стандартами и этическими нор-

мами.

Адвокатам должно быть предоставлено право формировать

самоуправляемые ассоциации для представления их интересов,

постоянной учебы и переподготовки и поддержания профес-

сионального уровня. Исполнительные органы профессиональ-

ных ассоциаций избираются их членами и осуществляют свои

функции без внешнего вмешательства.

Профессиональные ассоциации адвокатов должны коопери-

роваться с правительствами для обеспечения права каждого на

равный и эффективный доступ к юридической помощи, чтобы

адвокаты были способны без неуместного вмешательства со

стороны давать советы и помогать своим клиентам.

Наконец — дисциплинарное производство. Кодексы про-

фессионального поведения адвокатов должны устанавливаться

адвокатурой через создаваемые ими органы или в соответствии

с законодательством, отвечающим положениям национального

права и обычаям, а также признаваемыми международными

стандартами и нормами.

Обвинение или возбуждение дела против адвоката в связи с

его профессиональной работой должны производиться в рам-

ках быстрой и справедливой процедуры. Адвокат должен иметь

право на справедливое разбирательство, включающее возмож-

ность помощи адвоката по его выбору.

Дисциплинарное производство против адвокатов должно

быть предоставлено беспристрастным дисциплинарным комис-

сиям, установленным самой адвокатурой, с возможностью об-

жалования в суд.

Все дисциплинарное производство должно осуществляться в

соответствии с кодексом профессионального поведения и дру-

Глава

5 Право граждан на юридическую помощь

117

признанными стандартами и этическими нормами адво-

ГИ

тской профессии в свете Основных положений о роли адво-

катов.

Таковы требования, принятые на уровне мирового сообще-

ства, мировых стандартов в отношении адвокатов и их деятель-

ности. Это — эталон. Из каких же реалий исходит наше совре-

менное законодательство об адвокатской деятельности и адво-

катуре?

§ 2. Законодательство об адвокатской деятельности ]

и адвокатуре на современном этапе

История российской адвокатуры дает постоянные свиде-

тельства, подтверждающие нелегкий путь отечественной право-

защиты. Достаточно трагична история советской адвокатуры,

но и в наши дни становление адвокатского дела переживает не-

простой период.

Сегодня Россия живет в сложное время, характеризующееся

значительными преобразованиями в общественно-политиче-

ской и экономической жизни. Коренным образом изменилось

отношение к правам и свободам человека и гражданина. Все

это предопределило интерес к адвокатской деятельности, вы-

звало общественную потребность в людях этой профессии.

Российское законодательство, регулирующее вопросы адво-

катской деятельности и адвокатуры, не соответствовало требо-

ваниям дня, а порой просто противоречило тому положению

вещей. Решением этих проблем стало принятие 31 мая 2002 г.

Закона об адвокатуре, который в более значительной мере со-

ответствует требованиям времени.

Были представлены несколько проектов закона об адвокату-

ре. Во-первых, законопроект Президента РФ, во-вторых, зако-

нопроект Гильдии российских адвокатов и, в-третьих, законо-

проект депутата Траспова. Были и иные законопроекты, но

здесь перечислены те, что имели шансы на жизнь, т. е. возмож-

ность стать тем законом, по которому будут жить и работать

наши адвокаты и благодаря которому адвокатам станет легче

исполнять свои обязанности.

Нельзя оставить без внимания и такой важный фактор, как

адвокатская этика. На первый взгляд затронутый вопрос нико-

им образом не относится к закону об адвокатской деятельности

118

Адвокатура в Российской Федерац

Ий

и адвокатуре, однако этот своеобразный свод правил регулиру-

ет отношения внутри корпорации, между самими адвокатами, %

также между адвокатами и их клиентами. Это те самые прави-

ла, которые часто срабатывают, не давая нечестным адвокатам

долго держаться на плаву, это те правила, которые помогают

адвокату решиться действовать в сложной ситуации. Так, в пре-

амбуле кодекса профессиональной ответственности юристов,

действующего в штате Нью-Йорк (США), сказано о том, что,

выполняя свои профессиональные обязанности, юрист неиз-

бежно выступает в различных качествах, что требуется для ре-

шения трудных задач.

Не каждую ситуацию, в которой может оказаться юрист,

можно предвидеть, и потому руководством к действию ему

должны служить этические принципы. В соответствии с этими

принципами и оставаясь в их рамках, юрист должен быть готов

с мужеством и предусмотрительностью приспосабливать право

к постоянно меняющимся отношениям в обществе, проявляя

стремление к сохранению уважения и доверия со стороны кол-

лег и общества, которому юрист служит.

Между тем даже основополагающие принципы адвокатской

деятельности понимаются у нас по-разному. Кто-то полагает

возможным отказаться от профессиональных объединений ад-

вокатов в пользу общественных организаций, кто-то отрицает

необходимость какой-либо адвокатской структуры, отстаивает

частную практику адвокатов-одиночек. На наш взгляд, только

добровольное профессиональное объединение адвокатов спо-

собно обеспечить надлежащее исполнение возложенных на его

членов обязанностей.

Адвокатура служит важным инструментом укрепления об-

ратной связи от общества к государству. В связи с этим необхо-

димо было расширять самостоятельность, права и ответствен-

ность адвокатуры. Компетенция органов государственного

управления по руководству адвокатурой была существенно ог-

раничена. Исключены полномочия отчислять и исключать ад-

вокатов из коллегии, отменять постановления президиума об

отказе в приеме в коллегию, а также об исключении из колле-

гии, отменять решения общего собрания коллегии и постанов-

ления президиума, утверждать вновь избранных председателя и

заместителей председателя президиума коллегии и др. Однако

наряду с этим все центральные и местные органы управления

юстицией по-прежнему были вправе издавать инструкции по

Глава:

Право граждан на юридическую помощь 119

сам деятельности адвокатуры, устанавливать порядок ока-

°ия адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда

За

окатов и организации и прохождения стажировки лицами,

Желающими быть принятыми в коллегию.

Мнения российских юристов сходятся прежде всего в том,

то новый закон об адвокатуре соответствует международным

стандартам организации адвокатуры в странах с развитой пра-

вовой системой. В нем закреплены следующие отправные по-

ложения:

1) определена сущность понятий «адвокат» и «адвокатура»;

2) дано четкое определение правового положения (статуса)

адвоката;

3) закреплено требование полной независимости адвокатуры

от государственных органов; недопустимость чьего-либо вме-

шательства в профессиональную правозащитную деятельность;

4) адвокатам предоставлен широкий круг полномочий по

сбору и представлению информации;

5) обеспечена подлинная гарантия правовой защиты адвока-

та и адвокатского иммунитета;

6) определены условия оказания бесплатной юридической

помощи;

7) определены условия оказания помощи по назначению;

8) закреплена ответственность адвокатов.

Рассмотрим основные положения принятого Закона.

Закон об адвокатуре дает определение адвокатской деятель-

ности, основным содержанием которой является квалифици-

рованная юридическая помощь. Отметим, что в соответствии с

Положением об адвокатуре в РСФСР задачей адвокатуры яв-

лялось оказание юридической помощи гражданам и организа-

циям.

Право на квалифицированную юридическую помощь реали-

зуется через специальное указание в процессуальных законах

об участии адвокатов в судопроизводстве. В ряде случаев, в

том числе когда адвокат участвовал в производстве дознания,

предварительного следствия или в суде по назначению, без за-

ключения соглашения с клиентом, расходы по оплате труда ад-

вокатов относятся на счет федерального бюджета (ч. 5 ст. 50

^ПК). Права, которыми наделяется защитник для выполнения

своих обязанностей, входят в качестве составной части в со-

держание права на защиту. Орган дознания, дознаватель, сле-

дователь, прокурор и суд обязаны обеспечить подозреваемому,

120

Адвокатура в Российской Федерации

обвиняемому и подсудимому возможность защищаться уста-

новленными законом средствами и способами, а также охрану

их личных и имущественных прав (ст. 16, ч. 2 ст. 50, ст. 51

УПК).

Ранее защитник участвовал в предварительном следствии с

момента его окончания и предъявления обвиняемому для озна-

комления всех материалов уголовного дела. Только по уголов-

ным делам в отношении несовершеннолетних и лиц, лишенных

в силу физических или психических недостатков возможности

лично осуществлять защиту, защитник вступал в процесс с мо-

мента предъявления обвинения. Подозреваемый вообще не

имел права на участие в деле защитника. Расширение прав за-

щитника предусмотрено судебной реформой. В настоящее вре-

мя в качестве дополнительной гарантии права на защиту закон

устанавливает случаи обязательного назначения подозреваемо-

му и обвиняемому защитника независимо от их просьбы и даже

вопреки их желанию (ст. 51 УПК).

Отличительным признаком адвокатской деятельности явля-

ется ее осуществление на профессиональной основе лицами,

получившими статус адвоката в установленном законом поряд-

ке. Закон об адвокатуре в соответствующих статьях определяет

порядок и условия приобретения статуса адвоката.

Целями адвокатской деятельности являются защита прав,

свобод и интересов граждан, обратившихся за оказанием пра-

вовой помощи к адвокату, а также обеспечение доступа к пра-

восудию (ст. 1 Закона об адвокатуре). Формулировка об обеспе-

чении доступа к правосудию, по нашему мнению, не вполне

корректна, поскольку Конституция РФ гарантирует каждому

равенство прав перед законом и судом, а также право на судеб-

ную защиту.

Закон об адвокатуре содержит четкое указание на то, что ад-

вокатская деятельность не является предпринимательской, т. е.

самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью,

направленной на систематическое получение прибыли от поль-

зования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или

оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в

установленном законом порядке (ст. 2 ГК). Статья 50 ГК при-

водит классификацию юридических лиц по признаку извлече-

ния прибыли на коммерческие и некоммерческие организации.

Статья 2 Закона о некоммерческих организациях устанавлива-

ет, что некоммерческой организацией является организация, не

Глава:

Право граждан на юридическую помощь

121

юшая увлечение прибыли в качестве основной цели своей

еятель

ности и не распределяющая полученную прибыль между

участниками. Некоммерческие организации могут создаваться

дд

достижения социальных, благотворительных, культурных,

образовательных, научных и управленческих целей, в целях ох-

раны здоровья граждан, развития физической культуры и спор-

та удовлетворения духовных и иных нематериальных потреб-

ностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и

организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания

юридической помощи, а также в иных целях, направленных на

достижение общественных благ. Некоммерческие организации

могут создаваться в форме общественных или религиозных ор-

ганизаций (объединений), некоммерческих партнерств, учре-

ждений, автономных некоммерческих организаций, социаль-

ных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и сою-

зов, а также в других формах, предусмотренных федеральными

законами.

Отметим, что Закон о некоммерческих организациях со-

держит ссылку на их создание в целях защиты прав и свобод

граждан и оказания юридической помощи. В то же время ад-

вокатура имеет особенности как некоммерческая организа-

ция, поскольку может взаимодействовать с правоохранитель-

ными органами на условиях обязательности (например, при

обязательном участии защитника по уголовному делу). Адво-

катская деятельность не направлена на извлечение прибыли,

и хотя в подавляющем большинстве случаев юридическая по-

мощь оказывается на платной основе, это только оплата ад-

вокатского труда. Членство в адвокатских образованиях под-

чинено жестким рамкам и цензам, установленным Законом

об адвокатуре.

Таким образом, природа адвокатской деятельности подра-

зумевает ее некоммерческий характер по направленности (не

извлечение прибыли, а защита прав и законных интересов

граждан), а также корпоративное начало — по смыслу и по-

рядку приобретения статуса адвоката. В то же время ее спе-

цифика в плане реализации права граждан на получение ква-

лифицированной юридической помощи обусловливает необ-

ходимость существования особого нормативного акта,

регулирующего общие начала ее осуществления, — Закона об

адвокатуре. !эв ож;

- SS26

122

Адвокатура в Российской Федерации

Пункт 3 ст. 1 Закона об адвокатуре содержит перечень субъ-

ектов, наделенных полномочиями по оказанию юридической

помощи, деятельность которых адвокатской не является. В этот

перечень входят:

а) работники юридических служб предприятий и организа-

ций (в их служебные полномочия входит представление инте-

ресов предприятий и организаций в судебных и иных органах, а

также юридическое обеспечение их деятельности);

б) работники органов государственной власти и местного

самоуправления (сотрудники юридических отделов государст-

венных органов имеют свои узкоспециальные полномочия по

правовым вопросам, возникающим в судебном и внесудебном

порядке);

в) работники организаций, оказывающих юридические услу-

ги (это прежде всего юридические фирмы, занимающиеся реги-

страцией предприятий, ведением гражданских и арбитражных

дел на основании доверенности);

г) индивидуальные предприниматели (по смыслу закона

имеются в виду частные предприниматели, оказывающие юри-

дические услуги);

д) нотариусы (деятельность нотариусов регулируется Осно-

вами законодательства Российской Федерации о нотариате от

11 февраля 1993 г. № 4462-1 и другим законодательством. Она

включает удостоверение разного рода сделок, подписей, заве-

щаний и т. д.; нотариат — это специфическая разновидность

негосударственных правоохранительных органов со своими уз-

коспециальными задачами);

е) патентные поверенные, за исключением случаев, когда в

качестве патентного поверенного выступает адвокат (патент-

ным поверенным считается гражданин, которому в соответст-

вии с законодательством предоставлено право на представи-

тельство физических и юридических лиц перед Федеральной

службой по интеллектуальной собственности, патентам и то-

варным знакам и организациями, входящими в единую госу-

дарственную патентную службу);

ж) иные лица, уполномоченные на профессиональную дея-

тельность в силу закона (например, частные детективы или ох-

ранники, действующие на основании Закона РФ от 11 марта

1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятель-

ности в Российской Федерации»).

Глава 5. Право граждан на юридическую помощь 123

Все вышеперечисленные лица наделены отдельными полно-

мочиями в сфере оказания юридических услуг или представи-

тельства по правовым вопросам в силу рода деятельности или

должностного статуса, но их полномочия от полномочий адво-

ката отличаются. Так, лишь адвокат имеет право на осуществ-

ление защиты по уголовному делу на стадии предварительного

расследования. На судебных стадиях уголовного процесса су-

дом в качестве защитника наряду с адвокатом могут быть допу-

щены и другие лица по ходатайству подсудимого, а при произ-

водстве у мирового судьи — и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49

УПК).

Лица, перечисленные в п. 3 ст. 1 Закона об адвокатуре, от-

личаются от адвокатов особенностями правового статуса или

вида деятельности (нотариальная деятельность, например, не

входит в перечень видов помощи, оказываемой адвокатами)

либо ее направлений. Пункт 4 ст. 1 Закона об адвокатуре не

распространяет правила осуществления адвокатской деятель-

ности на органы и лиц, которые осуществляют представитель-

ство в силу закона, например на органы опеки и попечитель-

ства.

Статья 2 Закона об адвокатуре содержит определение стату-

са адвоката, перечень видов адвокатской деятельности, а также

правоограничений, установленных для иностранных адвокатов,

подчеркивает обязательность приобретения статуса адвоката в

соответствии с этим Законом. Сформулировано положение о

том, что адвокат является независимым профессиональным со-

ветником по правовым вопросам. Независимость в данном слу-

чае обеспечивается добровольностью выбора адвоката как

представителя или защитника лицом, обращающимся за юри-

дической помощью, а также негосударственным характером ад-

вокатской деятельности.

Однако адвокатам, как и государственным служащим, на-

пример судьям, прокурорам, запрещено заниматься иной опла-

чиваемой деятельностью, за исключением научной, преподава-

тельской или иной творческой деятельности. Адвокат не впра-

ве вступать в трудовые отношения в качестве работника, а

также занимать государственные должности Российской Феде-

Рации, государственные должности субъектов Российской Фе-

дерации, должности государственной службы и муниципаль-

ные должности.

124

Адвокатура в Российской Федерации

В то же время адвокат вправе совмещать адвокатскую дея-

тельность с работой в качестве руководителя адвокатского об-

разования, а также с работой на выборных должностях в палате

субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвока-

тов Российской Федерации, общероссийских и международных

общественных объединениях адвокатов.

Статья 2 (п. 2) определяет следующие виды адвокатской дея-

тельности:

— консультирование по вопросам применения законода-

тельства (состоит в разъяснении отдельных положений дейст-

вующего отраслевого законодательства). Одной из форм этой

деятельности является юридическое обслуживание предпри-

ятий, учреждений и организаций, осуществляемое на основа-

нии договоров с юридическими консультациями. Адвокат, ра-

ботающий в этой сфере, оформляет преддоговорные документы

и контракты предприятия, ведет дела в судах, консультирует

персонал предприятия по правовым вопросам;

— составление документов правового характера (имеет це-

лью грамотное изложение и обоснование юридически значи-

мых обстоятельств). Так, адвокатом могут быть составлены ис-

ковое заявление, жалоба на действие должностного лица и дру-

гие документы, содержащие не только просьбу о принятии

какого-либо решения, но и ее правовое обоснование;

— представление интересов истцов, ответчиков и третьих

лиц в гражданском и арбитражном процессах. Статья 54

ГПК устанавливает, что полномочие на ведение дела в суде да-

ет представителю право на совершение от имени представляе-

мого всех процессуальных действий, кроме передачи дела в тре-

тейский суд, полного или частичного отказа от исковых требо-

ваний, признания иска, изменения предмета иска, заключения

мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (пе-

редоверие), обжалования решения суда, предъявления испол-

нительного листа ко взысканию, получения присужденного

имущества или денег. Полномочие представителя на соверше-

ние каждого из указанных в данной статье действий должно

быть специально оговорено в доверенности, выданной пред-

ставляемым. Аналогичные правила устанавливает ст. 50 АПК.

По делам об административных правонарушениях помощью

адвоката может воспользоваться не только лицо, привлекаемое

к административной ответственности, но и потерпевший.

Глава

5. Право граждан на юридическую помощь

125

Новеллой является установление на уровне федерального за-

кона полномочий адвоката на представление интересов клиента

конституционном судопроизводстве, органах законодатель-

ной и исполнительной власти, международных и иностранных

судебных органах, исполнительном производстве и в налоговых

правоотношениях.

В настоящее время представительство в международных и

иностранных судебных органах приобретает особую актуаль-

ность. Во-первых, достаточно распространены случаи уголов-

ного преследования граждан России за противоправные дея-

ния, совершенные ими за пределами Российской Федерации.

Во-вторых, со стороны российских граждан предъявляются жа-

лобы в международные судебные органы. Например, 7 мая

2002 г. Европейским судом по правам человека вынесено по-

становление по жалобе № 59498/00 «Бурдов против России» о

компенсации морального вреда истцу — участнику ликвидации

аварии на Чернобыльской АЭС. Интересы истца представлял

российский адвокат.

Деятельность адвоката в уголовном судопроизводстве затра-

гивает защиту лиц, подозреваемых и обвиняемых в совершении

преступлений, а также представление интересов потерпевших,

гражданских истцов и гражданских ответчиков.

УПК предусматривает допуск защитника к участию в уго-

ловном деле с момента фактического задержания или с момен-

та начала осуществления иных мер процессуального принужде-

ния или иных процессуальных действий, затрагивающих права

и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления

(п. 3, 5 ч. 3 ст. 49).

Закон об адвокатуре предусматривает, что адвокат вправе

оказывать и иные виды юридической помощи, помимо пере-

численных, не запрещенные федеральным законом. Таким об-

разом, Закон об адвокатуре исчерпывающего перечня видов ад-

вокатской деятельности не содержит.

Этот Закон впервые затрагивает правовое положение ино-

странных адвокатов. На них возложено оказание юридической

помощи по вопросам права иностранного государства. В связи

Упрощением порядка выезда за пределы Российской Федера-

ции, а также ростом числа совместных предприятий нормы

иностранного права вызывают определенный интерес, спрос на

который далеко не всегда может быть удовлетворен с помощью

отечественных юристов. Закон содержит лишь запрет допуска

126

иностранных адвокатов к оказанию юридической помощи по

вопросам, связанным с государственной тайной.

Предусмотрено, что иностранный адвокат может заниматься

адвокатской деятельностью на территории Российской Федера-

ции при условии включения его в специальный реестр адвока-

тов, ведущийся федеральным органом юстиции по правилам,

разработанным Правительством РФ.

Закон об адвокатуре предусматривает, что адвокатура дейст-

вует на основе принципов законности, независимости, само-

управления, корпоративности, а также принципа равноправия

адвокатов. Устанавливается перечень документов, на основа-

нии которых осуществляется допуск адвоката к участию в деле.

Обязательным документом является ордер на исполнение пору-

чения, выдаваемый соответствующим адвокатским образовани-

ем (п. 2 ст. 6).

По общему правилу ордер содержит наименование адвокат-

ского образования, выдавшего ордер, фамилию адвоката, сущ-

ность поручения, наименование учреждения, в котором осуще-

ствляется исполнение обязанностей адвокатом (суд того или

иного района и т. д.), фамилию доверителя.

Закон об адвокатуре определяет общие права адвоката, осу-

ществляющего оказание юридической помощи:

а) право на собирание справок, характеристик и иных доку-

ментов от органов государственной власти, органов местного

самоуправления, а также общественных объединений и иных

организаций. Указанные органы и организации в порядке, ус-

тановленном законодательством, обязаны выдать адвокату за-

прошенные им документы или заверенные копии не позднее

чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката. Воз-

можность получения от организаций и государственных орга-

нов документов такого рода была закреплена в ст. 15 Положе-

ния об адвокатуре РСФСР. Положительным моментом являет-

ся то, что в новом законе это право корреспондируется с

обязанностью соответствующих органов и должностных лиц

выдавать по адвокатскому запросу необходимые документы ли-

бо их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со

дня получения запроса адвоката;

б) право адвоката опрашивать с их согласия лиц, предполо-

жительно владеющих необходимой информацией по делу, по

которому адвокат оказывает юридическую помощь. Предостав-

ление этого права — компромисс между сторонниками и про-

Адвокатура в Российской Федеращ^

ва5 П

раво граждан на юридическую помощь

127

ивняками наделения адвокатов правом осуществлять незави-

симое расследование. Однако Закон об адвокатуре не содержит

звернутого

описания

порядка такого опроса и использования

его результатов. Полагаем, что после опроса адвокат может зая-

вить ходатайство о допросе такого лица в качестве свидетеля,

но в этом случае возможно предубежденное отношение следо-

вателя к этому свидетелю, стремление уличить в даче заведомо

ложных показаний;

в) право собирать и представлять предметы и документы,

которые могут быть признаны вещественными доказательства-

ми, которое также сформулировано несовершенно. По дейст-

вующему УПК предметы, признаваемые вещественными дока-

зательствами, осматриваются и приобщаются к уголовному де-

лу, о чем выносится соответствующее постановление (ч. 2

ст. 81). При этом предметы, которые служили орудиями пре-

ступления, или сохранили его следы, или на которые были на-

правлены преступные действия, могут быть обнаружены в ходе

неотложных следственных действий (например, осмотра места

происшествия). Если говорить об иных предметах и докумен-

тах, которые могут служить средствами для обнаружения пре-

ступления и установления обстоятельств дела, то здесь конечно

же есть определенные варианты отыскания их именно адвока-

том как лицом, заинтересованным в оправдании или смягчении

участи подзащитного (например, представление авиабилета или

командировочного удостоверения в подтверждение алиби обви-

няемого);

г) право на привлечение на договорной основе специалистов

для разъяснения вопросов, возникающих при оказании юриди-

ческой помощи, закреплено в п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК. Возмож-

ность привлечения специалиста, несомненно, очень эффектив-

на. Она позволит, например, грамотно оспорить в суде заклю-

чение эксперта по гражданскому или уголовному делу;

д) право беспрепятственно встречаться со своим доверите-

лем в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ог-

раничения количества свиданий и их продолжительности;

е) право фиксировать информацию, содержащуюся в мате-

риалах дела (отражено в соответствующих процессуальных ко-

дексах, каждый из которых разрешает защитнику или предста-

вителю знакомиться с материалами дела и делать выписки из

Ни

х). Не предусмотрена фиксация этой информации с помо-

Щью технических средств (ксерокс и т. д.) за счет технических

128

возможностей органа, в чьем производстве находится дело

Уместно было бы отнести эти расходы на счет судебных издер.

жек, взыскиваемых с осужденного или ответчика;

ж) право на иные не противоречащие законодательству Рф

действия, которые может совершать адвокат, например приня-

тие мер по примирению сторон по делам о преступлениях не-

большой тяжести, которые могут быть прекращены по этому

основанию, или же по гражданским делам в случае признания

доверителем иска по праву, но оспаривания по размеру.

Новый Закон содержит исчерпывающий перечень действий,

которые адвокат не вправе совершать:

— принимать поручение, носящее заведомо незаконный ха-

рактер (подкуп свидетелей, посредничество во взяточничестве

и т. д.);

— принимать поручение, если ранее он по данному делу

участвовал в ином качестве (потерпевший, судья, эксперт

и т. д.), имеет по нему собственный интерес, отличающийся от

интересов доверителя, оказывает юридическую помощь лицу,

чьи интересы противоречат интересам доверителя, состоит в

родственных отношениях с должностным лицом, ведущим про-

изводство по делу;

— занимать позицию, не соответствующую воле доверителя,

кроме тех случаев, когда адвокат убежден в самооговоре дове-

рителя. Наличие самооговора необходимо доказать в ходе су-

дебного разбирательства, в остальном же адвокат связан пози-

цией подзащитного;

— делать публичные заявления о виновности доверителя, ес-

ли тот ее отрицает. Известна практика Судебной коллегии по

уголовным делам Верховного Суда РФ, отменявшей приговоры

по мотиву нарушения права на защиту по тем делам, где из

протокола судебного заседания следовало, что защитник зани-

мал противоположную позицию и открыто об этом заявлял;

— разглашать сведения, сообщенные доверителем, без его

согласия, что связано с институтом адвокатской тайны и с не-

прикосновенностью частной жизни. Адвокатской тайной явля-

ются любые сведения, связанные с оказанием юридической по-

мощи. Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему

доверителем в связи с оказанием юридической помощи, и не

может быть допрошен в качестве свидетеля об этих обстоятель-

ствах. При этом в содержание адвокатской тайны включаются

не только сведения, сообщенные адвокату доверителем, но и

Адвокатура в Российской Федерац

„ 5. Право граждан на юридическую помощь

129

е сведения, почерпнутые из дел, которые были сообщены

^пвоку доверителем или его родственниками, сам факт обра-

щения лица за юридической помощью и все выписки, содержа-

щиеся в адвокатском досье. Защитник не вправе также разгла-

шать данные предварительного расследования, ставшие извест-

ными ему в связи с осуществлением защиты, если он заранее об

этом предупрежден в порядке ст. 161 УПК. Если защитник уча-

ствует в производстве по уголовному делу, в материалах которо-

го содержатся сведения, составляющие государственную тайну,

то он обязан дать подписку об их неразглашении;

— отказаться от принятой на себя защиты. Этот запрет явля-

ется достаточно традиционным, общепризнанным и, безуслов-

но, справедливым этически, поскольку участвующий в деле ад-

вокат располагает сведениями, полученными непосредственно

от доверителя, что помогает ему выбрать правильную позицию

по делу. Момент принятия защиты законом не оговорен. Рас-

пространены два мнения о начале защиты: с момента оформле-

ния ордера на участие в деле или же после выявления согласо-

ванности позиции между адвокатом и подзащитным.

Закон об адвокатуре запрещает негласное сотрудничество

адвокатов с органами, осуществляющими оперативно-розыск-

ную деятельность (п. 5 ст. 6). Этот запрет обосновывается юри-

дической и социальной природой адвокатуры.

Новый Закон содержит развернутое описание обязанностей

адвоката:

а) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и за-

конные интересы доверителя всеми не запрещенными законо-

дательством РФ средствами;

б) исполнять требования закона об обязательном участии в

качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначе-

нию дознавателя, следователя, прокурора или суда, а также

оказывать юридическую помощь гражданам Российской Феде-

рации бесплатно в иных случаях, предусмотренных настоящим

Федеральным законом;

в) постоянно совершенствовать свои знания и повышать

свою квалификацию;

г) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и ис-

полнять решения органов адвокатской палаты субъекта Россий-

ской Федерации и Федеральной палаты адвокатов Российской

Федерации, принятые в пределах их компетенции. Кодекс про-

фессиональной этики принят Всероссийским съездом адвока-

130

тов 31 января 2003 г., а решения адвокатских палат будут но-

сить локальный характер, определять внутренний распорядок

работы адвокатских образований и т. д.;

д) ежемесячно отчислять за счет получаемого вознагражде-

ния средства на общие нужды адвокатской палаты и на содер-

жание соответствующих адвокатских кабинетов, коллегии или

бюро;

е) осуществлять страхование риска своей профессиональной

имущественной ответственности. Об этом оказано в подп. 6

п. 1 ст. 7 и в ст. 19 Закона об адвокатуре, согласно которым с

1 января 2007 г. устанавливается страхование адвокатами риска

профессиональной имущественной ответственности за наруше-

ние условий заключенного с доверителем соглашения об оказа-

нии юридической помощи.

Закон об адвокатуре предусматривает ответственность адво-

ката, не исполняющего возложенные на него обязанности.

В случаях нарушения норм кодекса профессиональной этики

адвоката, неисполнения или ненадлежащего исполнения своих

профессиональных обязанностей статус адвоката может быть

прекращен.

Закон об адвокатуре (п. 1 ст. 9) устанавливает обязательные

требования и цензы для лиц, претендующих на получение ста-

туса адвоката:

а) образовательный ценз (высшее юридическое образование

в вузе, имеющем право выдачи дипломов государственного об-

разца, или же наличие ученой степени по юридической специ-

альности);

б) стаж работы по юридической специальности не менее

двух лет или прохождение стажировки в адвокатском образова-

нии. У лиц, высшее образование которых является впервые по-

лученным высшим профессиональным образованием, стаж ра-

боты по юридической специальности исчисляется не ранее чем

с момента окончания соответствующего образовательного учре-

ждения.

Аналогичные правила (за исключением упоминания об уче-

ной степени как альтернативе высшему юридическому образо-

ванию) были закреплены и в Положении об адвокатуре РСФСР.

Статус адвоката не могут получить лица, признанные недее-

способными, ограниченно дееспособными, а также имеющие

неснятую или непогашенную судимость за совершение умыш-

ленного преступления.

Адвокатура в Российской Федерации 5. Право граждан на юридическую помощь

131

Порядок приобретения статуса адвоката включает следую-

щие этапы: сдача претендентом квалификационного экзамена;

утвержде

ние

его кандидатуры квалификационной комиссией

адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. Заключи-

тельным этапом является включение претендента в реестр ад-

вокатов и выдача ему удостоверения адвоката.

Лицо после приобретения статуса адвоката вправе осуществ-

лять адвокатскую деятельность на всей территории России без

оформления каких бы то ни было дополнительных разрешений.

Таким образом, в производстве адвоката могут находиться дела,

рассматриваемые, например, в судебных учреждениях различ-

ных субъектов Российской Федерации.

Это правило распространяется и на адвокатов, являющихся

иностранными гражданами или лицами без гражданства, за ис-

ключением специально установленных законом случаев.

В отличие от Положения об адвокатуре РСФСР, в котором

слово «независимость» вообще не упоминалось, в Законе об ад-

вокатуре гарантиям независимости адвоката посвящена специ-

альная ст. 18. Среди этих гарантий можно выделить профессио-

нальные (связанные с адвокатской деятельностью), гарантии

личной безопасности, процессуальные (связанные с уголовным

преследованием адвоката).

Установлен запрет воспрепятствованию адвокатской дея-

тельности и вмешательству в нее со стороны любого субъекта.

Препятствование подразумевает умышленное создание помех

для осуществления адвокатом служебных полномочий (отказ в

выдаче необходимых справок, в ознакомлении с материалами

дела и т. п.). Вмешательство в деятельность адвоката следует,

вероятно, понимать как попытку оказания давления на него со

стороны третьих лиц, преследующих собственные цели. Какая

бы то ни было ответственность за нарушение этих требований

закона не установлена, что по сути придает им декларативный

характер.

Адвокат не может быть привлечен к ответственности за вы-

сказанное им при осуществлении профессиональной деятель-

ности мнение. Исключение составляет случай установления су-

Дом преступности действий или бездействия адвоката. Данное

правило распространяется на практикующих адвокатов, а также

на тех, чей статус приостановлен или прекращен. Отметим, что

позиция адвоката по делу связана с позицией его подзащитного

(это требование не только этического, но и нормативного ха-

132

Адвокатура в Российской Фед,

рактера), в силу чего ответственность за ее выбор не может воз

лагаться на адвоката. Преступность действий или бездействи*

адвоката является единственным основанием для ее наступле

ния (например, в случае подстрекательства доверителя к да«

взятки должностному лицу, посредничества во взяточничестве)

Гражданско-правовая ответственность адвоката перед д

0Ве

рителем должна быть ограничена суммой гонорара, полученно-

го адвокатом за работу по делу. По нашему мнению, ни при ка-

ких обстоятельствах (за исключением случая, когда адвокат так

и не приступил к работе по делу) гонорар не должен возвра-

щаться доверителю в полном объеме, и это правило следовало

бы включить в ст. 18 Закона об адвокатуре.

Запрещается истребование от адвокатов, работников адво-

катских образований, адвокатских палат и Федеральной адво-

катской палаты сведений об оказании юридической помощи по

конкретным делам. Этот запрет связан и гарантирован институ-

том адвокатской тайны.

Новеллой является указание о том, что адвокат, члены его

семьи и их имущество находятся под защитой государства, а

органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры

по обеспечению их безопасности и сохранности их имущества.

Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблю-

дением общих и специальных процессуальных гарантий. К об-

щим гарантиям относятся право не свидетельствовать против

себя и близких родственников, право обжалования, право знать

сущность обвинения, право на защиту, презумпция невиновно-

сти и др. К специальным — правила о невозможности допроса

адвоката по обстоятельствам, ставшим известными ему в связи

с обращением за юридической помощью или в связи с ее ока-

занием (п. 2, 3 ч. 1 ст. 56 УПК).

Закон об адвокатуре называет организационно-правовые

формы, в которых может осуществляться адвокатская деятель-

ность. К ним относятся: адвокатский кабинет; адвокатское бю-

ро; коллегия адвокатов; юридическая консультация.

Многообразие организационно-правовых форм адвокатской

деятельности российским законодательством предусмотрено

впервые. Согласно Положению об адвокатуре РСФСР 1980 г.

единственной формой осуществления адвокатской деятельно-

сти были коллегии адвокатов, а их структурными подразделе-

ниями — юридические консультации.

ппяво граждан на юридическую помощь

Jii! —-

133

об адвокатуре увеличил количество организационно-

ых форм, в которых может осуществляться адвокатская

правое

ть

дал им больше самостоятельности, нежели

Те

об адвокатуре. В отличие от прежнего порядка, ко-

ез кол

жение об адвур

°лвокатская деятельность осуществлялась только через кол-

ГДЭ

ю адвокатов, новый акт предоставляет адвокату свободу

лег

б а

формы и места осуществления деятельности. При этом

ВЫ

обязан в трехмесячный срок со дня получения статуса

Совет адвокатской палаты о форме осуществления

дкат

ломить Сове д

^ятельности, а также может состоять только в одном адвокат-

ском образовании на территории только одного субъекта Рос-

сийской Федерации.

Адвокатский кабинет учреждается адвокатом, решившим осу-

ществлять свою деятельность индивидуально. Требования к

этой организационно-правовой форме сводятся к следующему:

а) адвокатский кабинет не является юридическим лицом;

б) адвокат, его учредивший, открывает на свое имя банков-

ский счет, имеет печать, штампы и бланки с указанием субъек-

та Федерации, на территории которого он зарегистрирован;

в) соглашения с доверителями фиксируются в отчетности

кабинета.

Данные требования дают основание провести аналогию ме-

жду деятельностью адвокатского кабинета и частного предпри-

нимателя.

Учредив кабинет, адвокат должен уведомить, указав сведе-

ния об адвокате, совет адвокатской палаты об учреждении ка-

бинета, его местонахождении и о порядке осуществления поч-

товой, телефонной и телеграфной связи между советом и адво-

катом.

Допускается использование адвокатом для работы кабинета

жилых помещений, принадлежащих ему или членам его семьи

на праве собственности (с их согласия) или занимаемых по до-

говору найма (с согласия наймодателя и всех совершеннолет-

них лиц, проживающих совместно с адвокатом). Таким обра-

зом, учреждение адвокатского кабинета позволяет избежать

расходов по аренде помещения, иногда достаточно крупных.

Преимущество адвокатского кабинета перед другими орга-

зационно-правовыми формами состоит в полной самостоя-

тельности адвоката.

оллегия

адвокатов является коллективной формой осущест-

ия адвокатской деятельности. Отметим, что она имеет су-

134

Адвокатура в Российской Федерации

щественные отличия от тех коллегий, которые образовывались

согласно Положению об адвокатуре и являлись единственной

организационно-правовой формой осуществления адвокатской

деятельности, имели разветвленную управленческую систему,

обладали жесткими полномочиями в отношении структурных

подразделений (юридических консультаций).

В соответствии со ст. 22 Закона об адвокатуре коллегия ад-

вокатов — некоммерческая организация, действующая на осно-

вании устава и учредительного договора, заключаемого ее учре-

дителями, которых должно быть не менее двух. Учредителями

коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых

внесены только в один региональный реестр.

Общие положения учредительного договора включают в себя:

а) порядок формирования имущества коллегии;

б) размер вкладов учредителей;

в) порядок участия в ее деятельности (надо полагать, рас-

пределение управленческих функций между учредителями);

г) права и обязанности учредителей;

д) порядок приема в коллегию новых членов;

е) их права и обязанности;

ж) порядок и условия выхода из ее состава.

Устав коллегии является типовым уставом юридического

лица, которому по правилам ГК таковой необходим. В его обя-

зательные реквизиты входят: наименование и место нахожде-

ния коллегии, предмет и цели ее деятельности, источники фор-

мирования имущества, структура (при наличии филиалов — их

полномочия), порядок управления, реорганизации и ликвида-

ции, порядок внесения изменений и дополнений в устав.

Устав и учредительный договор обязательны для исполне-

ния учредителями и членами коллегии.

Аналогично правилам учреждения адвокатского кабинета

установлено, что о создании коллегии ее учредители направля-

ют заказным письмом в совет адвокатской палаты уведомление.

В уведомлении об учреждении или о реорганизации коллегии

адвокатов должны содержаться сведения об адвокатах, осуще-

ствляющих в коллегии адвокатов адвокатскую деятельность, о

месте нахождения коллегии адвокатов, о порядке осуществле-

ния телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между

советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. К уведом-

лению должны быть приложены нотариально заверенные ко-

пии учредительного договора и устава. Коллегия адвокатов

5 право граждан на юридическую помощь

j " —

135

лежит государственной регистрации и внесению в Единый

°^дарственный реестр юридических лиц. Государственная ре-

° трация реорганизации и ликвидации юридических лиц про-

ГИ

одится в территориальных налоговых органах в отделах, осу-

ществляющих учет налогоплательщиков.

Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей тер-

итории российской Федерации, а также на территории ино-

странного государства, если это предусмотрено законодательст-

вом иностранного государства.

О создании или закрытии филиала коллегия адвокатов на-

правляет заказным письмом уведомление в совет адвокатской

палаты субъекта Российской Федерации, на территории кото-

рого учреждена коллегия адвокатов, а также в совет адвокат-

ской палаты субъекта Российской Федерации, на территории

которого создан филиал коллегии адвокатов. В уведомлении о

создании филиала коллегии адвокатов должны содержаться

сведения об адвокатах, осуществляющих в филиале коллегии

адвокатов адвокатскую деятельность, о месте нахождения кол-

легии адвокатов и ее филиала, о порядке осуществления теле-

фонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом

адвокатской палаты и коллегией адвокатов, ее филиалом.

К уведомлению должны быть приложены нотариально заверен-

ные копии решения о создании филиала коллегии адвокатов и

положения о филиале.

Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в фи-

лиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвока-

тов, создавшей соответствующий филиал.

Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую дея-

тельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональ-

ный реестр субъекта Российской Федерации, на территории ко-

торого создан филиал.

Сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую дея-

тельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на терри-

тории иностранного государства, вносятся в региональный ре-

естр субъекта Российской Федерации, на территории которого

учреждена коллегия адвокатов.

Коллегия адвокатов наделена статусом налогового агента ее

членов, т. е. на нее возложены обязанности по исчислению,

Удержанию у них как налогоплательщиков и перечислению в

соответствующий бюджет налогов.