Вандышев В.В. Уголовный процесс. Общая и Особенная части

Подождите немного. Документ загружается.

1) собственно процессуальные действия, допускаемые в уголовном процессе без

регламентации их производства законом (истребование документов, получение объяснений,

производство ревизий, инвентаризаций и т.п.);

2) следственные действия;

3) судебные действия.

В свою очередь, следственные и судебные действия в теории уголовного процесса

понимаются в широком и узком смысле слова.

В широком смысле слова следственные и судебные действия - любые действия

следователя, руководителя следственного органа, дознавателя, начальников подразделения

дознания и органа дознания, прокурора и судьи (или суда). В таком понимании к

следственным действиям уголовно-процессуальный закон относит действия следователя,

дознавателя по избранию меры пресечения, приостановлению производства по уголовному

делу, привлечению лица в качестве обвиняемого и т.д. К судебным действиям уголовно-

процессуальный закон относит действия судьи (или суда) по разъяснению прав участникам

уголовного процесса, отложению судебного разбирательства, отобранию подписки о

разъяснении свидетелю уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний и

т.д.

В узком смысле слова-термины "следственные и судебные действия" - действия

следователя, дознавателя, судьи или суда, направленные на собирание, исследование,

проверку и оценку доказательств. Важнейшим признаком следственных действий,

понимаемых в узком смысле слова и являющихся предметом рассмотрения в настоящей

теме, выступает их познавательная цель. С помощью производства следственных действий

следователь и дознаватель выясняют (доказывают, устанавливают, обнаруживают)

фактические обстоятельства совершенного деяния с признаками состава преступления и

устанавливают виновных лиц. Другой не менее важной характеристикой следственных

действий в узком смысле слова является возможность производства некоторых из них в

принудительном порядке. При наличии свойства принудительности эти следственные

действия производятся лишь на основании специальных процессуальных документов:

постановлений дознавателя и следователя или судебного решения. Свойство

принудительности свидетельствует о том, что эти следственные действия относятся к мерам

принуждения процессуального характера, поскольку преследуют не только познавательные,

но и правоограничительные цели. Наконец, рассматриваемые следственные действия

обладают свойством удостоверения наличия определенных фактических обстоятельств, в

том числе процесса предварительного расследования. Они удостоверяют, в частности, факт,

ход, содержание и результаты их производства, присутствие участников следственных

действий, соблюдение требований уголовно-процессуального закона и т.д.

Для следственных действий с познавательными целями характерно детальное правовое

регулирование процессуального порядка (или процедуры) их производства. Следственные

действия находятся во взаимосвязи, взаимодействии и взаимной обусловленности. Иногда

взаимосвязь следственных действий устанавливается законодателем. Так, ст. 46 УПК требует

допроса подозреваемого, задержанного в порядке, установленном ст. 91 УПК, не позднее 24

часов с момента фактического его задержания. Однако чаще всего взаимосвязь следственных

действий обусловлена логикой уголовно-процессуального познания, логикой доказывания

(процессуального познания).

Таким образом, следственные действия представляют собой определенную систему. В

систему следственных действий в уголовном судопроизводстве входят:

1) задержание лица, подозреваемого в совершении преступления;

2) осмотр (любые виды следственного осмотра);

3) освидетельствование;

4) допрос участников уголовного судопроизводства;

5) очная ставка;

предъявление для опознания;

7) обыск;

8) выемка;

9) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка;

10) контроль и запись телефонных и иных переговоров;

11) следственный эксперимент;

12) проверка показаний на месте;

13) назначение и производство судебной экспертизы.

Некоторые авторы в систему следственных действий включают также эксгумацию,

получение образцов для сравнительного исследования, наложение ареста на почтово-

телеграфную корреспонденцию или имущество <1>. Действительно, производство этих

следственных действий, понимаемых в широком смысле слова, детально урегулировано

законом. Однако это обусловлено не познавательным характером этих следственных

действий, а вторжением следователя, дознавателя и других должностных лиц

государственных органов, осуществляющих уголовное судопроизводство, в сферу прав,

свобод и законных интересов личности, охраняемых Конституцией РФ. Эти следственные

действия выступают лишь в качестве средств обеспечения достижения целей и решения

задач, связанных в уголовном процессе с собиранием доказательств.

--------------------------------

<1> См.: Якупов Р.Х. Указ. соч. С. 245.

Эксгумация - извлечение трупа из места захоронения выступает в качестве средства

обеспечения производства его повторного (или дополнительного) осмотра и возможного в

дальнейшем его экспертного исследования. Очевидно, что само по себе извлечение трупа из

мест захоронения не дает никаких доказательств по уголовному делу.

Получение образцов для сравнительного исследования - отобрание различных

объектов жизнедеятельности человека является средством обеспечения производства

судебных экспертиз, в основе которых лежат сравнительные исследования.

Собственно наложение ареста на почтово-телеграфные отправления - задержание

почтово-телеграфных отправлений и незамедлительное уведомление об их поступлении

следователя или дознавателя представляют собой действия, обеспечивающие осмотр и

выемку отправлений, в результате производства которых в уголовном процессе появляются

доказательства.

Разумеется, если наложение ареста на почтово-телеграфные отправления рассматривать

в неразрывном единстве с их осмотром и выемкой, то в этом случае наложение ареста на

почтово-телеграфные отправления является безусловно следственным действием в узком

понимании этого термина.

Наложение ареста на имущество - запрет на использование и распоряжение

имуществом выступает только в качестве средства обеспечения исполнения приговора в

части гражданского иска, других имущественных взысканий и возможной конфискации.

Другая группа авторов необоснованно ограничивает систему следственных действий,

исключая из нее, например, задержание подозреваемого на том основании, что задержание

подозреваемого - одна из мер уголовно-процессуального принуждения <1>. Однако при этом

они упускают из виду, что задержание лица, подозреваемого в совершении преступления,

производится для установления и закрепления следов предполагаемого преступления. В

частности, задержание подозреваемого обеспечивает появление в уголовном процессе

доказательств в виде сведений о времени и месте задержания, об обуви, одежде, личных и

иных вещах задержанного, о внешнем облике задержанного и т.д.

--------------------------------

<1> См.: Уголовный процесс / Под ред. К.Ф. Гуценко. М., 1998. С. 206.

Процессуальный порядок производства следственных действий объективно обусловлен

их сущностью.

Содержание любого следственного действия определяется не его целью (получением

доказательств), которая присуща каждому из них, а методом познания, присутствующим в

обязательном порядке в его производстве. Разумеется, при производстве подавляющего

большинства следственных действий применяется несколько методов познания. В этом

случае сущность следственного, судебного и иного процессуального действия заключатся в

основном, определяющем методе познания.

Законодатель впервые установил общие правила производства следственных действий,

которые были рассмотрены выше в общих условиях предварительного расследования.

Поэтому процессуальный порядок производства отдельного следственного действия

включает в себя общие условия его производства, которые вынесены за пределы правового

регулирования конкретных следственных действий, содержащихся в гл. 24 - 27 УПК.

Правовое регулирование процессуального порядка производства следственного действия

строится примерно по одной и той же схеме, по которой и должно быть осуществлено

изучение каждого из них. Прежде всего студентам необходимо уяснить:

1) определение понятия сущности каждого следственного действия;

2) основания производства следственного действия (материальные и процессуальные);

3) круг участников следственного действия (обязательных и факультативных);

4) собственно порядок производства следственного действия;

5) нравственные требования к производству следственных действий (в некоторых

случаях);

6) особенности закрепления в протоколе следственного действия доказательств или

действий его участников.

К сожалению, в этой схеме отсутствует важный элемент в виде сущности

следственного действия. Поэтому при изложении порядка производства следственных

действий законодательная схема будет соблюдена. Автор дополнил ее только изложением

сущности каждого следственного действия.

§ 2. Процессуальный порядок производства допроса,

очной ставки и проверки показаний на месте

Общность природы показаний свидетеля, потерпевшего, подозреваемого и обвиняемого

обусловливает практически единый процессуальный порядок допроса этих участников

процесса (ст. 92, 173, 174, 187 - 191 УПК). Некоторые особенности допроса этих участников

определяются лишь спецификой процессуального статуса каждого из допрашиваемых лиц.

Допрос - урегулированное процессуальным законом следственное действие,

заключающееся в общении в виде беседы следователя, дознавателя, судьи (суда) и сторон с

допрашиваемым в целях установления фактических обстоятельств совершения

преступления, лиц, его совершивших, и получения иных сведений, имеющих значение для

правильного разрешения уголовного дела по существу.

Беседа широко присутствует в научном познании и повседневном общении. Допрос

отличается от других видов общения только тем, что порядок его производства урегулирован

процессуальным законом.

Материальными основаниями производства допроса являются достаточные данные,

указывающие на то, что соответствующее лицо обладает информацией, имеющей значение

для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.

Процессуальными основаниями производства допроса следует считать, по всей

вероятности, повестку или иное сообщение лицу о вызове его на допрос, поскольку

никакими документами данное решение в материалах уголовного дела не фиксируется.

К обязательным участникам допроса относятся следователь, дознаватель,

допрашиваемый и педагог при допросе потерпевшего и свидетеля, не достигшего 14 лет. В

качестве допрашиваемых лиц могут выступать потерпевший, свидетель, подозреваемый,

обвиняемый, эксперт и специалист, законный представитель несовершеннолетнего и иного

лица, который по различным причинам не может самостоятельно осуществлять право на

защиту.

К факультативным участникам могут быть отнесены эксперт, если ему поручено

производство экспертизы, специалист, обеспечивающий применение технических средств,

должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность,

защитник, представитель участника уголовного процесса, адвокат свидетеля, переводчик и

педагог (или психолог) при допросе лиц в возрасте от 14 до 18 лет.

Вызов потерпевшего и свидетеля на допрос осуществляется повесткой, в которой

указываются, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время

явки на допрос, а также последствия неявки к должностному лицу, осуществляющему

уголовное судопроизводство, без уважительных причин. Повестка вручается лицу,

вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью разнообразных средств

связи. В случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос, повестка вручается

совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы,

учебы или иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку лицу,

вызываемому на допрос.

Лицо, вызываемое на допрос, обязано явиться в назначенный срок либо заранее

уведомить следователя, дознавателя о причинах невозможности его явки по их вызову в

предложенное им время. Неявка лица на допрос без уважительных причин может повлечь за

собой его привод или применение к нему иных мер процессуального принуждения,

предусмотренных ст. 111 УПК.

Лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывается на допрос через его законных

представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Иной порядок

вызова этих лиц допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами дела.

Военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части (ст. 188 УПК).

Подозреваемые, обвиняемые, содержащиеся под стражей, вызываются на допрос через

администрацию следственного изолятора.

В соответствии со ст. 187 УПК допрос производится по месту производства

предварительного расследования. При необходимости допрос может быть произведен в

месте нахождения допрашиваемого (например, в больнице в случае его болезни, в месте

содержания под стражей и т.д.).

Допрос любого совершеннолетнего лица не может длиться непрерывно более четырех

часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для

отдыха и принятия пищи. Общая продолжительность допроса в течение дня (законодатель,

судя по всему, имеет в виду период от 6 до 22 часов) не должна превышать восьми часов.

При наличии медицинских показаний продолжительность допроса устанавливается на

основании заключения врача.

Согласно ст. 189 УПК перед допросом следователь, дознаватель устанавливают

личность допрашиваемого, разъясняют ему права, обязанности, а при необходимости -

ответственность, выясняют, владеет ли он языком, на котором ведется уголовный процесс, и

на каком языке лицо желает давать показания. Представляется, что данное правило

следовало бы сформулировать в общих требованиях к производству следственных действий.

Следователь и дознаватель свободны в выборе криминалистической тактики допроса

<1>. Им запрещается лишь задавать наводящие вопросы - вопросы, подсказывающие заранее

определенные ответы.

--------------------------------

<1> Это законодательное положение следовало бы дополнить указанием на то, что

следователю и дознавателю запрещается использовать методы и способы, направленные на

подавление воли допрашиваемого лица.

Допрашиваемое лицо вправе при даче показаний пользоваться документами и

записями. По ходатайству допрашиваемого лица или по инициативе следователя,

дознавателя в ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио- и (или)

видеозапись, киносъемка. Указанные в процессуальном законе материалы хранятся при

уголовном деле. По окончании предварительного расследования носители информации

опечатываются с тем, чтобы с ними могли ознакомиться участники уголовного процесса.

Если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания

юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе и пользуется правами,

предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления

о нарушении прав и законных интересов допрашиваемого. Указанные заявления подлежат

занесению в протокол допроса. Думается, что в этом случае лицо выступает не в качестве

адвоката, а в качестве представителя данного лица. К нашему сожалению, отечественные

законодатели не усматривают различий между понятиями "адвокат" и "защитник". Однако

рассмотрение такого рода вопросов выходит за пределы учебной программы.

Особенности допроса несовершеннолетних потерпевших и свидетелей заключаются в

следующем (ст. 191 УПК):

1) допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению

следователя или дознавателя и допрос лица в возрасте от 14 до 18 лет проводятся с участием

педагога (психолога);

2) при допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе

присутствовать их законный представитель;

3) потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не предупреждаются об уголовной

ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, так как

ответственность за эти преступления наступает с 16 лет;

4) при разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их процессуальных прав,

предусмотренных соответственно ст. 42 и 56 УПК, им указывается на необходимость

говорить только правду, так как от их показаний зависит нередко судьба человека.

Специфика допроса подозреваемого заключается в следующем:

1) допрос подозреваемого осуществляется по правилам допроса потерпевших и

свидетелей (ст. 92 УПК);

2) подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 УПК, должен быть

допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания (ст. 46 УПК);

3) до начала допроса подозреваемому лицу по его просьбе обеспечивается свидание с

защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства

процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания (беседы)

с защитником может быть ограничена следователем, дознавателем с обязательным

предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом

случае продолжительность их свидания и беседы не может быть менее двух часов.

Особенности допроса обвиняемого заключаются в следующем:

1) допрос обвиняемого осуществляется по общим правилам допроса (ст. 189 УПК), за

исключением положений, установленных ст. 173 УПК;

2) следователь допрашивает обвиняемого немедленно после предъявления ему

обвинения с соблюдением требований п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК и ч. 3 ст. 50 УПК;

3) в начале допроса следователь выясняет у обвиняемого, признает ли он себя

виновным, желает ли дать показания по существу предъявленного обвинения и на каком

языке;

4) в случае отказа обвиняемого от дачи показаний следователь должен сделать

соответствующую запись в протоколе его допроса;

5) повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи

показаний на первом допросе может быть проведен только по просьбе (ходатайству) самого

обвиняемого <1>.

--------------------------------

<1> Правовое регулирование допроса подозреваемого и обвиняемого упустило из

внимания положение, предусмотренное ст. 75 УПК.

Допрос можно представить в виде трех частей (ст. 189 УПК):

1) выяснения данных о личности допрашиваемого и его взаимоотношений с другими

участниками уголовного процесса, в том числе разъяснения ему прав, обязанностей, а при

необходимости - ответственности (условно ее можно назвать вводной);

2) свободного рассказа допрашиваемого;

3) постановки следователем, дознавателем вопросов и ответов на них допрашиваемого

лица.

Ход и результаты допроса оформляются протоколом, который должен отвечать

требованиям, предусмотренным ст. 166 и 167 УПК. В то же время протокол допроса

отличается определенными особенностями в сравнении с общими требованиями (ст. 190

УПК). Показания допрашиваемого лица записываются в протокол допроса от первого лица и

по возможности дословно. Вопросы допрашивающего лица и ответы на них записываются в

той последовательности, которая имела место в ходе проведенного допроса. В протокол

допроса записываются все вопросы, в том числе и те, которые были отведены следователем

(имеются в виду вопросы других участников допроса) или на которые отказалось отвечать

допрашиваемое лицо, с указанием мотивов отвода вопроса или отказа отвечать на

поставленные вопросы. Если в ходе допроса допрашиваемому лицу были предъявлены

вещественные доказательства и документы, оглашены протоколы других следственных или

иных процессуальных действий или воспроизведены материалы аудио- и (или) видеозаписи,

киносъемки следственных действий, то об этом делается соответствующая запись в

протоколе допроса. В этом случае в протоколе должны быть отражены также показания

допрашиваемого лица, данные при этом.

Если в ходе допроса производились фотографирование, аудио- и (или) видеозапись,

киносъемка, то протокол должен также содержать:

1) запись о проведении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки;

2) сведения о технических средствах, об условиях фотографирования, аудио- и (или)

видеозаписи, киносъемки, факте приостановления их использования, причине и

длительности остановки записи показаний;

3) заявления допрашиваемого лица по поводу проведения фотографирования, аудио- и

(или) видеозаписи, киносъемки;

4) подписи допрашиваемого лица и следователя, удостоверяющие правильность

содержания протокола.

В ходе допроса допрашиваемым лицом могут быть изготовлены схемы, чертежи,

рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу, о чем в нем делается

соответствующая запись.

По окончании допроса протокол предъявляется допрашиваемому лицу для прочтения

либо он по его просьбе оглашается следователем, дознавателем, о чем в протоколе делается

отметка. Ходатайство допрашиваемого лица о дополнении или об уточнении содержания

протокола подлежит обязательному удовлетворению. В протоколе указываются все лица,

принимавшие участие в допросе. Каждый из этих лиц должен подписать протокол, а также

все сделанные к нему дополнения и уточнения. Кроме того, допрашиваемое лицо

подписывает также каждую страницу протокола допроса.

Отказ от подписания протокола допроса или невозможность его подписания лицами,

участвовавшими в допросе, удостоверяются в соответствии с требованиями ст. 167 УПК.

Очная ставка - урегулированное процессуальным законом следственное действие,

заключающееся в общении в виде беседы следователя, дознавателя с двумя ранее

допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные противоречия, в

целях их устранения (ст. 192 УПК).

Материальными основаниями производства очной ставки являются достаточные

данные, указывающие на существенные противоречия в показаниях ранее допрошенных лиц

и дающие основание полагать, что ее производство позволит устранить имеющиеся в

уголовном деле противоречия.

Процессуальные основания производства очной ставки идентичны основаниям

производства допроса.

Обязательными участниками очной ставки являются следователь, дознаватель, два

ранее допрошенных лица и педагог, если в очной ставке принимает участие лицо, не

достигшее 14 лет. Очная ставка может быть проведена между подозреваемыми,

обвиняемыми, свидетелями и потерпевшими в различных комбинациях.

К факультативным участникам можно отнести специалиста, обеспечивающего

фиксацию производства очной ставки, должностное лицо органа, осуществляющего

оперативно-розыскную деятельность, защитника, представителя участника процесса и

адвоката свидетеля, переводчика и педагога, если в очной ставке принимает участие лицо в

возрасте от 14 до 18 лет.

Структурно очная ставка состоит из трех частей:

1) выяснения данных о личности допрашиваемых, знания ими друг друга и об их

взаимоотношениях;

2) свободного рассказа этих лиц по тем обстоятельствам, для выяснения которых между

ними проводится очная ставка;

постановки следователем, дознавателем вопросов участникам очной ставки и их

ответов на поставленные вопросы.

Участники очной ставки могут задавать друг другу вопросы с разрешения следователя,

дознавателя, о чем делается отметка в протоколе. В ходе очной ставки следователь,

дознаватель вправе предъявлять вещественные доказательства и документы. Оглашение

показаний участников очной ставки, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а

также воспроизведение звукозаписи, видеозаписи или киносъемки этих показаний

допускаются лишь после дачи ими показаний на очной ставке или их отказа от дачи

показаний на очной ставке. В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц

записываются в той очередности, в какой они давали их в ходе этого следственного

действия. Каждый из участников очной ставки подписывает свои показания, каждую

страницу протокола в отдельности и протокол в целом.

Если свидетель явился на очную ставку с адвокатом, приглашенным для оказания

юридической помощи, то адвокат участвует в очной ставке и пользуется правами,

предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК.

В целях установления новых или уточнения известных фактических обстоятельств

совершения преступления, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела,

следователь, дознаватель вправе проверить ранее данные показания путем производства

следственного действия, которое называется проверкой показаний на месте.

Проверка показаний на месте - урегулированное уголовно-процессуальным законом

следственное действие, заключающееся в общении в виде беседы следователя с ранее

допрошенным лицом на месте, связанном с исследуемым событием, и сопоставлении

даваемых им показаний на месте с ранее данными показаниями и объективной обстановкой

соответствующего места с целями уточнения и установления обстоятельств, имеющих

значение для уголовного дела (ст. 194 УПК).

Материальными основаниями производства проверки показаний на месте являются

достаточные данные полагать, что в ходе этого действия будут установлены новые

обстоятельства или получены новые доказательства виновности (или невиновности)

конкретного лица.

Процессуальные основания производства проверки показаний на месте тождественны

основаниям производства допроса.

Обязательными участниками этого следственного действия являются следователь,

дознаватель и одно из ранее допрошенных лиц (подозреваемый, обвиняемый, потерпевший,

свидетель), педагог, если в этом следственном действии принимают участие потерпевший,

свидетель, не достигшие возраста 14 лет, а также понятые.

Факультативными участниками могут быть:

1) должностные лица государственного органа, осуществляющие оперативно-

розыскную деятельность;

2) сотрудники специальных подразделений, которые должны обеспечить безопасность

участников следственного действия и предотвратить попытки подозреваемого или

обвиняемого скрыться от органа расследования;

3) защитник, представитель участника уголовного процесса, адвокат свидетеля;

4) специалист и переводчик, педагог, если в следственном действии принимает участие

лицо в возрасте от 14 до 18 лет.

Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания

будут подвергнуты проверке. Проверка показаний на месте состоит в том, что ранее

допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого

события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для дела,

демонстрирует определенные навыки и действия. Какое-либо постороннее вмешательство в

ход проверки показаний на месте и наводящие вопросы (данное требование является общим)

не допускаются. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и

демонстрации совершенных действий могут быть заданы вопросы.

Уголовно-процессуальный закон запрещает одновременную проверку на месте

показаний нескольких лиц.

Факт, ход и результаты проверки показаний на месте оформляются протоколом,

который должен отвечать требованиям, установленным ст. 166, 167 и 190 УПК.

§ 3. Процессуальный порядок производства

предъявления для опознания

Настоящее следственное действие находится в главе, нормы которой регулирует

допрос. Не желая вдаваться в длительную по времени дискуссию о природе этого

следственного действия, отметим лишь, что автору настоящего учебника оно представляется

самостоятельным следственным действием, а не разновидностью допроса.

Предъявление для опознания - урегулированное процессуальным законом

следственное действие, заключающееся в отождествлении (узнавании) определенным

участником уголовного процесса ранее воспринятого объекта по сохранившемуся

мысленному его образу (ст. 193 УПК).

Материальными основаниями производства этого следственного действия являются

достаточные данные полагать, что участник процесса может узнать соответствующий объект

и, следовательно, оказать помощь в выяснении обстоятельств, имеющих значение для

правильного разрешения уголовного дела.

Процессуальные основания производства предъявления для опознания такие же, что и

основания производства допроса, так как если участник не может опознать объект, то

производство этого следственного действия беспредметно и бессмысленно.

Обязательными участниками этого следственного действия являются следователь,

опознающий, опознаваемый, лица, предъявляемые вместе с опознаваемым ("подсадные

утки") <1>, педагог, если опознающий не достиг 14 лет, а также понятые. Среди опознающих

и опознаваемых лиц могут быть подозреваемый, обвиняемый, потерпевший и свидетель.

--------------------------------

<1> Разумеется, что автор с юмором и некоторой долей сарказма относится к данному

термину, который, к сожалению, используют современные литераторы.

Факультативными участниками могут быть специалист, обеспечивающий

фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемку или видеоконференцсвязь,

должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, педагог,

если возраст опознающего от 14 до 18 лет, переводчик, защитник, представитель участника

уголовного процесса, адвокат свидетеля.

Объектом опознания могут быть любые объекты материального мира (люди и их

трупы; животные, птицы и их трупы; предметы и документы; участки местности и т.д.).

Кроме того, процессуальный закон не запрещает производство опознания человека по голосу

<1>.

--------------------------------

<1> Голос любого человека индивидуален. Проблема заключается только в одном: одни

голоса близки по звучанию, в связи с этим они не подлежат отождествлению, а другие

обладают существенной индивидуальностью.

Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они

наблюдали объект, и его приметах или особенностях, по которым они могут произвести

опознание объекта.

Лицо, опознание которого производится, предъявляется опознающему участнику

процесса вместе с другими лицами, по возможности сходными по внешности с

опознаваемым. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех.

Это правило не распространяется на процедуру опознания трупа, что обусловлено прежде

всего требованиями нравственности и психологии.

Перед началом предъявления для опознания опознаваемому лицу предлагается занять

любое место среди предъявляемых лиц, что отмечается в протоколе. При невозможности

предъявления лица в натуре опознание может быть произведено по его фотографии,

предъявляемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне сходных с опознаваемым

лицом. Количество фотографий также не может быть менее трех. При наличии объективной

возможности предъявления для опознания самого лица опознание по фотографии

недопустимо. В противном случае результаты опознания должны быть признаны не

имеющими доказательственного значения (недопустимыми).

Предмет предъявляется для опознания в группе однородных предметов в количестве не

менее трех. При невозможности предъявления предмета в натуральном виде его опознание

проводится по фотографии, т.е. в порядке, установленном ч. 5 ст. 193 УПК.

Особую сложность представляет собой опознание уникальных, раритетных,

единственных в своем роде объектов. В данном случае опознание возможно, как

представляется, лишь при предъявлении опознающему не менее трех близких по

содержанию, форме и другим признакам фотографий.

Опознающему лицу предлагается указать на лицо, предмет или документ, о котором он

ранее дал показания. Наводящие вопросы при предъявлении объекта для опознания не

допускаются. Если опознающий указал на один из предъявленных объектов, ему

предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он узнал этот объект.

В целях обеспечения безопасности опознающего предъявление лица для опознания по

решению следователя может быть произведено в условиях, исключающих визуальное

наблюдение опознающего опознаваемым, о чем делается отметка в протоколе следственного

действия. В этом случае понятые находятся в месте нахождения опознающего.

Процессуальный закон запрещает производство повторного опознания лица или иного

объекта тем же опознающим и по тем же признакам, на которые он указал ранее.

Результаты предъявления для опознания оформляются в общем порядке, т.е.

протоколом в соответствии с требованиями ст. 166 и 167 УПК. В протоколе отражаются

условия опознания, его результаты и по возможности дословно излагаются объяснения

опознающего. Если предъявление лица для опознания проводилось в условиях,

исключающих визуальное наблюдение опознаваемым лицом опознающего, то это

обстоятельство также отмечается в протоколе следственного действия.

§ 4. Процессуальный порядок производства обыска, выемки

и наложения ареста на почтово-телеграфные отправления

Обыск - урегулированное процессуальным законом следственное действие,

заключающееся в поиске объектов, имеющих значение для правильного разрешения

уголовного дела и могущих играть роль вещественных доказательств или иных документов

(ст. 182 УПК).

Выемка - урегулированное процессуальным законом следственное действие,

заключающееся в изъятии точно определенного объекта, если известно, где и у кого он

находится (ст. 183 УПК).

Материальными основаниями для производства обыска являются достаточные

данные, дающие основание обоснованно предполагать, что в каком-то месте или у какого-то

лица могут находиться объекты, имеющие значение для правильного разрешения уголовного

дела (орудия преступления, предметы, документы, ценности, разыскиваемые лица, трупы

людей, животных, зверей, птиц и т.д.).

Материальными основаниями для производства выемки являются достаточные

данные, указывающие на точное место нахождения определенного объекта у конкретного

лица или в определенном учреждении (организации, предприятии и т.д.), имеющего

значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.

Общим процессуальным основанием производства обыска и выемки выступает

мотивированное постановление следователя.

Процессуальным основанием обыска и выемки в жилище при отсутствии согласия

лиц, в нем проживающих, является судебное решение. Процессуальным основанием

обыска и выемки в служебном помещении адвоката или адвокатского образования

служит также судебное решение <1>.

--------------------------------

<1>

Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О "По жалобе

граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их

конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса

Российской Федерации" // СЗ РФ. 2006. N 5. Ст. 633. В данном Определении Суд указал на

то, что при коллизии (противоречии) различных правовых актов должны быть применены

нормы того из них, который предусматривает больший объем прав и свобод граждан и

большие их гарантии. Таким актом, по мнению Конституционного Суда, является

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в

Российской Федерации".

Процессуальным основанием выемки предметов и документов, содержащих

государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и

документов, содержащих информацию о счетах и вкладах граждан в банках и иных

кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард,

является судебное решение, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК.

При этом в случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи

следователь или дознаватель производят в трехсуточный срок уведомление об этом

заемщика или поклажедателя.

Обязательными участниками обыска и выемки являются следователь, дознаватель,

лица, у которых производятся данные следственные действия, или их совершеннолетние

члены семьи, а также понятые. При производстве обыска или выемки в организациях,

учреждениях, предприятиях, общественных объединениях обязательно участие

представителей их администрации.

Среди факультативных участников могут находиться защитники подозреваемого,

обвиняемого, представители иных участников уголовного процесса, адвокаты, если обыск

или выемка производятся у лиц, не являющихся подозреваемыми или обвиняемыми,

переводчик, разные по профессии специалисты, должностные лица органов,

осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

В соответствии со ст. 182 УПК следователь, дознаватель, приступая к производству

обыска или выемки, обязаны предъявить соответствующее постановление или судебное

решение, разъяснить понятым, заинтересованным лицам и другим участникам следственного

действия их права, обязанности и порядок производства обыска или выемки, сделать об этом

отметку в протоколе, удостоверяемую их подписями.

При производстве обыска, выемки следователь, дознаватель предлагают

соответствующим лицам добровольно выдать объекты, подлежащие поиску или изъятию, а в

случае отказа в этом производят эти следственные действия принудительно.

При отсутствии в жилище изымаемого объекта в месте, указанном в постановлении о

производстве выемки, следователь, дознаватель обязаны составить постановление о

производстве обыска с указанием на обстоятельства, не терпящие отлагательства, и

приступить к производству обыска. В этом случае указанные должностные лица должны

руководствоваться требованиями ст. 165 УПК.

Если при производстве обыска искомые объекты выданы добровольно и отсутствуют

основания опасаться сокрытия других имеющих значение для правильного рассмотрения и

разрешения уголовного дела объектов, то следователь, дознаватель вправе ограничиться

изъятием выданного и не производить поиск иных объектов. В противном случае они

должны приступить к производству обыска в жилом или ином помещении, т.е. к поиску

соответствующих объектов.

При производстве обыска следователь, дознаватель вправе:

1) вскрывать запертые помещения и хранилища, если соответствующие лица

отказываются их открыть добровольно. При этом не должно быть допущено не вызываемое

необходимостью повреждение запоров, дверей и другого имущества;

2) запретить лицам, находящимся в месте производства обыска или приходящим в это

место, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания

обыска.

При производстве обыска следователь, дознаватель обязаны:

принимать меры к тому, чтобы не были разглашены выявленные обстоятельства

интимной и частной жизни гражданина, в помещении которого был произведен обыск, его

личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

2) изымать только объекты, имеющие значение для дела, а также предметы и

документы, изъятые из гражданского оборота физических или юридических лиц;