предполагало уже предоставление рабовладельцу возможности применять труд раба также и
в сфере обращения. Римляне вступают на этот путь с большой осторожностью. Вначале было
установлено, что рабы могут обязать третьих лиц в отношении своих собственников, но не
могут обязать самих рабовладельцев в отношении третьих лиц, ибо, говорил Гай, melior
conditio nostra per servos fieri potest, deterior fieri non potest.[27] Впоследствии
возможность в известных пределах не только приобретать права для своих собственников,
но и возлагать на них обязанности была обеспечена рабам, которым выделялся пекулий или
которые выполняли функции приказчиков, капитанов судов и т.Hд. Таким образом, объявляя
раба собственностью его господина, римляне сделали все возможное для того, чтобы
обеспечить его максимально интенсивную эксплуатацию путем использования раба в
различных областях хозяйственной деятельности - и в сфере производства, и в сфере
обращения.
Одновременно с правом собственности на раба значительным изменениям подвергся институт
собственности в целом. Более или менее легко приобретаемая и так же легко переносимая
бонитарная или преторская собственность если и не вытесняет полностью старую
неподвижную квиритскую собственность, то во всяком случае очень часто низводит ее до
уровня чисто формального, <голого> права (nudum jus). Возникнув вне пределов
регулирования старого цивильного права, она в такой степени утверждается в
практической жизни, что становится составной частью имущественных прав и из чисто
фактического состояния превращается в отношение, юридически закрепленное и защищенное.
Правда, эта защита производится вначале только при помощи различного рода exceptiones
(exceptio rei venditae et traditae, exceptio doli mali), и потому, например, Модестин
определяет бонитарную собственность как право, особенность защиты которого в том
именно и выражается, что его обладатель может выдвинуть возражение против иска,
предъявленного к нему квиритским собственником[28]. Однако весь последующий процесс
слияния обоих видов собственности в Риме шел не по линии придания ей прежней
неподвижности по образцу квиритского права, а по пути сохранения и закрепления
особенностей и свойств, присущих собственности бонитарной.
Но если даже в области права собственности создаются нормы, направленные против
формализма старых цивильных правоположений, то эти тенденции с тем большей силой
должны были сказаться в области права договорного, прежний формализм которого
представлялся особенно тягостным в новых исторических условиях. Основное
существовавшее в старом цивильном праве препятствие к быстрому и простому установлению
и осуществлению договорных отношений заключалось в том, что оно признавало юридическую
силу только за особо торжественной, в высшей степени сложной формой заключения
договоров, не придавая никакого значения простым, неформальным соглашениям. В
значительной степени это правило сохраняет свое действие и в классическом праве. Но из
этого правила были сделаны весьма важные исключения. В частности, такие наиболее
важные для оборота договоры, как купля-продажа, наем, товарищество и поручение, могли
заключаться простым соглашением сторон. Перечисляя консенсуальные контракты, Гай
говорит, что consensu fiunt obligationes in emptionibus venditionibus, Cocationibus
con-ductionibus, societatibus, mandatis[29], ибо именно эти договоры в первую очередь
нуждались в максимально возможной подвижности, на пути которой стояли старые
торжественные и формальные способы и средства их заключения. Бесформальными были и так
называемые реальные контракты (заем, ссуда, поклажа и залоговые договоры).
Таким образом, в области договорного права, как и в других отраслях частного права,
творчество римских юристов было направлено на переработку и изменение устаревших
цивильно-правовых норм, на создание системы частного права, адекватной условиям
хозяйственной жизни, потребностям экономического оборота, новым запросам
господствующего класса. В непрерывном процессе разработки и создания новых норм и
институтов частного права творчество юристов наряду с деятельностью претора, а
зачастую и в форме этой деятельности, играло решающую роль и приобретало особо важное
значение. В той мере, в какой это было возможно, юристы, предлагая по существу новое
решение частно-правовых вопросов, ссылались в обоснование своих выводов на нормы
цивильного права, опираясь не на их буквальный текст, а на содержание и смысл, который
ими самими в эти нормы вкладывался. Противопоставление содержания цивильных норм их
буквальному выражению, противопоставление <духа> закона его <букве> явилось в руках
римских юристов тем первым критерием оценки и критики старого квиритского права, при
помощи которого произошло его преобразование и приспособление к новым историческим
условиям. Старые нормы и институты изменялись или полностью устранялись, если их
истолкование могло доказать несовпадение содержания нормы с ее текстуальным
выражением, поскольку, с точки зрения названного критерия оценки квиритского права и
согласно правилу, которое Цельз сформулировал с достаточной четкостью, знать и
правильно понимать законы - значит придерживаться их <смысла>, а не их <буквы>,
применять их соответственно их содержанию, а не словесной форме их выражения[30].
Однако для осуществления широких правотворческих задач этот критический критерий
оказался далеко недостаточным, ибо даже самый смелый интерпретатор в конце концов
должен был остановиться перед буквальным текстом закона, являвшимся тем более
непреодолимой преградой, что вопрос о <духе> или <воле> закона вообще не мог
ставиться, если словесное содержание его не вызывало сомнений[31].
Необходимо было поэтому выработать такой критерий, который мог бы явиться вполне
пригодным средством не только для истолкования и изменения действующих правовых норм,
но и для разработки новых правоположений, для образования новых правовых норм и