Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

Помимо перечисленных мер правовосстановительного

характера к управляющим могут быть применена и

уголовная (административная) ответственность за

корпоративные деликты.

-189-

Украинское законодательство еще крайне несо-

вершенно в этой области. Можно выделить всего несколько

составов преступлений, имеющих отношение к

деятельности ХО: фиктивное предпринимательство

(СТ.148-4 УК), разглашение коммерческой тайны (ст. 148-7),

нарушение порядка выпуска (эмиссии) и обращения ценных

бумаг (ст. 148-8), а также некоторое разновидности

должностных преступлений (халатность, превышение

должностных полномочий, злоупотребление должностным

положением и пр.). Однако, практика показывает, что

установить состав подобных преступлений в корпоративных

отношениях достаточно сложно. Зарубежное законода-

тельство идет по пути диверсификации уголовных

преступлений в области корпоративных отношений.

Например, корпоративное право ФРГ включает следующие

виды преступлений, ответственность за которых возлагается

на членов исполнительных органов общества:

представление ложных сведений в целях регистрации

общества или его уставного капитала;

искажение сведений в следующих формах: сокрытие

положения общества или неверное его представление в

докладе, обзоре или справке (для правительства или общего

собрания); дача фальшивых сведений в разъяснениях,

документах аудитору о состоянии имущества; умолчание о

сведениях необходимых аудитору;

несозыв собрания в случае потери 0,5 уставного

капитала;

несообщение о потере 0,5 уставного капитала;

разглашение коммерческой или производственной

тайны;

нарушение установленной корпоративной процедуры:

выдача именных акций, в которых указана сумма взноса,

обещание особых преимуществ за определенный результат

голосования и др.

Большинство данных преступлений наказывается

-190-

лишением свободы сроком до трех лет или штрафом.

Участники ХО также могут нести юридическую

ответственность за нарушение законодательных или

локальных норм корпоративного права. Такая

ответственность наступает в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения ими своих обязанностей по

отношению к обществу.

На акционеров по законодательству Украины

возлагается одна обязанность - своевременно оплачивать

акции. В случае просрочки исполнения своего обязательства

перед обществом акционеры уплачивают 10 % годовых от

суммы просроченного платежа, если иное не предусмотрено

учредительными документами. А если срок просрочки

достигает трех месяцев, то общество может лишить

акционера права на получение акций, которые реализуются

иным лицам (ст.33 ЗХО).

К участникам ООО и ОДО в случае несвоевременного

внесения ими своих вкладов также применяется такая

штрафная санкция как уплата 10 % годовых от

недовнесенной суммы (ст. 52 ЗХО).

К участникам всех видов ХО, кроме АО, может быть

также применена такая мера ответственности как

исключение из общества (ст.ст. 64, 72 ЗХО). Основаниями

для исключения являются:

систематическое неисполнение или ненадлежащее

исполнение участником своих обязанностей;

препятствование своими действиями достижению

целей общества.

Зарубежное законодательство часто предусматривает

возможность общества в принудительном порядке (путем

предъявления иска) требовать от участника выполнить

обязательство по внесению вклада. Кроме того, если в связи

с несвоевременным исполнением или неисполнением

участником своего обязательства обществу был причинен

ущерб, то с участника может взыскиваться также и сумма

ущерба.

-191-

На этом случаи корпоративной ответственности

участников ХО практически исчерпываются. (*1). Во многих

странах ответственность участников ХО моделируется

исходя из возможности существования отношений

зависимости между одним или несколькими участниками,

с одной стороны, и обществом - с другой. Иными словами,

учитывается возможность оказания участниками

существенного влияния на деятельность общества.

Особенно ярко такая тенденция проявляется в акционерном

законодательстве. Так, ч.3 ст.3 Закона об акционерных

обществах РФ предусматривает: <Если несостоятельность

(банкротство) общества вызвана действиями (бездействием)

его акционеров или других лиц, которые имеют право давать

обязательные для общества указания либо иным образом

имеют возможность определять его действия, то на

указанных акционеров или других лиц, в случае недо-

статочности имущества общества может быть возложена

субсидиарная ответственность по его обязательствам>.

Достаточно жесткое требование данной нормы дополняется

положениями, закрепляющими, что ответственность

наступает лишь в случае если названные лица заведомо

знали, что их действия вызовут несостоятельность общества.

То есть ошибочные действия акционеров и иных лиц,

плохой коммерческий расчет не являются достаточными

основаниями для наступления дополнительной ответ-

ственности по долгам общества.

(**1) Они могут нести еще уголовную ответственность за фиктивное пред-

принимательство или разглашение коммерческой тайны общества.

-192-

Глава 7.

Прекращение деятельности

хозяйственного общества

- Правовая сущность прекращения юриди-

ческих лиц.

- Общее понятие о формах, способах и

основаниях прекращения хозяйственных обществ.

- Разграничение прекращения и приостанов-

ления деятельности хозяйственного общества.

- Реорганизация хозяйственного общества:

понятие, формы, основания, порядок и юридическое

оформление.

- Ликвидация хозяйственного общества:

понятие, основания и порядок осуществления.

- Особенности ликвидации хозяйственного

общества, признанного банкротом.

- Привлечение участников хозяйственного

общества к личной имущественной ответственности

по обязательствам общества.

§ 1. Прекращение хозяйственного общества:

формы, способы и основания

Прекращение деятельности хозяйственных обществ

регулируется целым рядом нормативных актов: ст. 37 ГК,

ст.ст. 8, 11 Закона <О предпринимательстве>, ст.ст. 34 - 36

Закона <О предприятиях в Украине>, ст.ст. 19 - 22 3Х0,

Законом <О банкротстве>. Следует отметить, что

отечественное законодательство о прекращении

коммерческих юридических лиц (и в частности - ХО)

формировалось довольно бессистемно на протяжении

-193-

длительного периода времени, фактически разбросано по

нескольким источникам, а потому содержит много

дублирующих и противоречивых норм.

Прекращение юридического лица это совокупность

юридических фактов, при наступлении которых

определенное юридическое лицо прекращает свое

существование как правовая личность. Законодательством

подробно определяются формы, основания и порядок

прекращения юридических лиц применительно к отдельным

их видам и организационно - правовым формам.

Ст. 19 ЗХО называет две правовые формы прекращения

ХО: реорганизацию и ликвидацию. При реорганизации права

и обязанности ХО, которое прекращается переходят к иному

юридическому лицу, а при ликвидации такое право-

преемство отсутствует - общество лишается (добровольно

или принудительно) прав юридического лица, а его

обязательства подлежат погашению в порядке

предусмотренном законом.

Прекращение деятельности ХО может осущес-

твляться в добровольном или принудительном порядке.

Добровольный порядок означает, что высший орган

общества (его участники) по собственной инициативе и воле

принимает решение о прекращении деятельности общества

путем его ликвидации или реорганизации. В случае

принудительного прекращения ХО решение о его

ликвидации или принудительном разделе принимает

уполномоченный государственный орган (чаще всего таким

органом является арбитражный суд).

Основаниями прекращения ХО являются определен-

ные фактические обстоятельства, с которыми закон или

учредительные документы общества связывают

прекращение его деятельности (истечение срока

деятельности общества, нецелесообразность существования

общества, банкротство и др.).

Порядок прекращения хозяйственных обществ

-194-

определяется законодательством и учредительными

документами общества в зависимости от формы, способа и

конкретного правового основания прекращения

деятельности.

Прекращение деятельности ХО следует отличать от ее

приостановления (которое, исходя из положений ст. 11

Закона <О предпринимательстве>, часто называется

временным прекращением). (*1). ХО может приостанавливать

предпринимательскую деятельность по собственному

решению или в принудительном порядке - в случаях прямо

предусмотренных законом по решению уполномоченных

государственных органов. Приостанавливаться может вся

предпринимательская деятельность общества или только

определенное ее направление (вид). В случае приоста-

новления своей деятельности ХО не прекращает своего

существования как субъект права, речь идет об

определенном перерыве в осуществлении им своих

предпринимательских функций. Например, юридической

фирме, созданной в форме ООО, не был продлен срок

действия лицензии на право осуществления юридической

практики, в результате чего она была вынуждена прекратить

осуществление подобной предпринимательской деятель-

ности. Однако, ООО сохранило за собой свойства

юридического лица, соответствующую правоспособность -

оно может обжаловать в судебном порядке отказ

Министерства юстиции в продлении срока действия лицензии

или заняться совершенно иной предпринимательской

деятельностью - торговлей, производством и пр.

(**1) Для разграничения этих двух понятий законодателю следовало бы бо-

лее точно использовать правовую терминологию, различая такие тер-

мины как <прекращение юридического лица> (именно такой термин

используется в ГК) и <прекращение деятельности юридического лица>. В

настоящее время ЗХО (также как и Закон <О предприятиях в Украине>,

и Закон <О предпринимательстве>) говорит о прекращении деятельнос-

ти ХО. подразумевая под этим прекращение самого ХО.

-195-

§ 2. Реорганизация хозяйственных обществ

При реорганизации права и обязанности ХО, которое

прекращает свою деятельность, полностью переходят к

другому юридическому лицу (правопреемнику). Реорга-

низация может происходить в форме:

слияния - когда прекращается деятельность двух и

более юридических лиц (одно или более из которых является

ХО) и вместо них образуется новое юридическое лицо, к

которому переходят все права и обязанности соединенных

юридических лиц;

присоединения - ХО включается в другое

юридическое лицо, к которому переходят все права и

обязанности прекратившегося ХО;

разделения - ХО прекращает свое существование,

распадаясь на два и более юридических лица, к которым

переходят по разделительному балансу в соответствующих

частях имущественные права и обязанности реоргани-

зованного ХО;

выделения - из ХО выделяется одно и более

юридических лиц, к каждому из них, включая само ХО,

переходят по разделительному балансу в соответствующих

частях имущественные права и обязанности реорганизо-

ванного ХО (*1);

преобразования - ХО изменяет свою организа-

ционно - правовую форму, название или форму собствен-

ности, вследствие чего возникает новое юридическое лицо,

(**1) Реорганизованное путем выделения ХО не прекращает своего существо-

вания, а потому подобная форма реорганизации по существу не отно-

сится к формам прекращения юридических лиц. Выделение следует

отличать от образования дочерних предприятий. ХО может принять

решение об образовании дочернего предприятия и утвердить его устав,

наделить предприятие капиталом, однако к дочернему предприятию не

переходят ни права, ни обязанности самого учредившего его ХО.

-196-

к которому переходят все права и обязанности

реорганизованного ХО.

При реорганизации ХО может возникнуть проблема с

правопреемством, поскольку различные организационно -

правовые формы юридических лиц, и даже самих ХО

обладают соответственно различным объемом и содер-

жанием правоспособности. Например, сложным будет

процесс преобразования АО в ООО или частное

предприятие. Во многих подобных случаях реорганизация

вообще невозможна. Корпоративное право зарубежных

стран достаточно подробно регулирует различные виды

реорганизации - особенно в отношении АО (т.к. процесс

реорганизации данного общества связан со сложной

процедурой обмена или аннулирования акций). По общему

правилу - реорганизуемое ХО и вновь возникающие

юридические лица должны быть близки по

организационно - правовой форме: например, они

обязательно должны относится к категории коммерческих

юридических лиц, юридических лиц с коллективной формой

собственности и пр. В иных случаях реорганизация может

быть затруднительной или невозможной по объективным

причинам либо в силу отсутствия необходимых правовых

процедур.

Реорганизация может осуществляться в добровольном

или принудительном порядке.

Основаниями для реорганизации могут быть:

1) решение высшего органа ХО (для АО, ООО и ОДО)

или единогласное решение участников ХО (для ПО и КО);

в случаях, предусмотренных законом, (*1), на реорганизацию

ХО в форме слияния и присоединения должно быть

получено согласие Антимонопольного комитета Украины;

(**1) См. п.4 Положения о контроле за экономической концентрацией, ут-

вержденного распоряжением Антимонопольного комитета Украины от

25.05.1998 г. № 134-р.

-197-

2) постановление Антимонопольного комитета о

принудительном разделении ХО как монопольного

образования, принятое в соответствии со ст. 16 Закона <Об

ограничении монополизма и недопущении недобросо-

вестной конкуренции в предпринимательской деятель-

ности>.

Следует учитывать, что постановление

Антимонопольного комитета Украины о принудительном

разделении предприятия не является решением о

реорганизации. Постановление подлежит исполнению

самим ХО в установленный срок, который не может

составлять меньше 6 месяцев. Реорганизация ХО,

подлежащего принудительному разделению, осуществляется

по его усмотрению при условии устранения монопольного

положения общества на рынке. ХО, которое не согласно с

вынесенным постановлением может обратиться в

арбитражный суд с заявлением о признании его

недействительным.

3) определение арбитражного суда о реорганизации

ХО - банкрота, у которого после удовлетворения всех требо-

ваний кредиторов недостает имущества для функцио-

нирования в той или иной организационно-правовой форме (*1)

или по ходатайству участников такого ХО (ст.22 Закона <О

банкротстве>).

Для многих предприятий принудительная реорга-

низация возможна и непосредственно в ходе рассмотрения

арбитражным судом дела о банкротстве (как один из

способов санации). Однако, определение арбитражного суда

о проведении санации путем реорганизации (ст. 12 Закона <О

банкротстве>) не может быть вынесено в отношении ХО. В

соответствии с разъяснением президиума Высшего

арбитражного суда Украины от 18.11.1997 г. <О некоторых

(**1) Выше уже отмечалось, что для некоторых форм ХО законом устанав-

ливается минимальная величина уставного фонда.

-198-

вопросах практики применения Закона Украины <О

банкротстве>, такой способ санации применяется только в

отношении унитарного предприятия, которое по решению

суда преобразуется в ХО с передачей санатору определенной

доли в уставном фонде или пакета акций.

В зависимости от того, в какой форме проводится

реорганизация она может оформляться следующими

документами:

соответствующим решением высшего органа общества

(например, решением общего собрания акционеров о

реорганизации в форме выделения, слияния и пр.) или

определением арбитражного суда о реорганизации ХО -

банкрота;

в некоторых случаях договором между юридическими

лицами (о присоединении, о слиянии);

разделительным балансом (разделение, выделение)

или передаточным актом (слияние, присоединение,

преобразование);

решением высшего органа общества об утверждении

договора о присоединении или слиянии; об утверждении

разделительного баланса или передаточного акта.

-199-

создавалось, или после достижения цели, поставленной при

его создании;

2) по решению высшего органа общества (ПО и

КО - по решению их участников);

3) на основании решения суда или арбитражного суда

о ликвидации по представлению органов, контролирующих

деятельность общества, в случае систематического или

грубого нарушения им законодательства;

4) на основании решения арбитражного суда об

отмене государственной регистрации общества как субъекта

предпринимательской деятельности в случае:

признания недействительными или противоречащими

законодательству учредительных документов;

осуществления деятельности, противоречащей

учредительным документам и законодательству;

несвоевременного сообщения об изменении его

названия, организационно - правовой формы, формы

собственности и местонахождения;

признания банкротом (в случаях, предусмотренных

законодательством (*1) );

непредставления в течение года в органы

государственной налоговой службы налоговых деклараций,

документов бухгалтерской отчетности в соответствии с

законодательством;

5) по иным основаниям, предусмотренным действую-

щим законодательством (*2) или учредительными доку-

ментами.

Следует различать случаи, когда арбитражным судом

выносится решение о ликвидации (основания преду-

(**1) Признание юридического лица банкротом не обязательно влечет за

собой его ликвидацию.

(**2) Например, ст. 83 ЗХО предусматривает, что КО прекращается (пу-

тем ликвидации или преобразования в ПО) в случае выбытия из него всех

участников с полной ответственностью.

-200-

смотрены в ЗХО и Законе <О предприятиях в Украине>) и

решение об отмене государственной регистрации (основания

предусмотрены в Законе <О предпринимательстве>). Суд,

вынесший решение о ликвидации назначает одновременно

и ликвидационную комиссию, определяет условия

ликвидации.

В частности, в соответствии с п. <в> ч.4 ст. 19 ЗХО

общество ликвидируется на основании решения

арбитражного суда по представлению органов, контроли-

рующих деятельность общества, в случае систематического

или грубого нарушения законодательства. Истцом по данной

категории дел может быть орган, к компетенции которого

действующим законодательством отнесено осуществление

контроля за деятельностью ответчика. Систематически

нарушающими законодательство признаются ХО, которые

раньше дважды допускали нарушение законодательства и

совершили его вновь, независимо от того привлекались ли

они к ответственности за предыдущие нарушения. В

качестве исключения с учетом конкретных обстоятельств,

связанных с характером совершенного нарушения, причин

его осуществления, длительности и последствий,

систематическим может быть признано и повторное

нарушение законодательства. Грубым может считаться

одноразовое нарушение законодательства, которое

свидетельствует о явном и умышленном пренебрежении его

требованиями со стороны общества (например,

осуществление предпринимательской деятельности без

лицензии, причинившее значительный вред государству,

физическим или юридическим лицам).

Иск о признании учредительных документов общества

недействительными и об отмене государственной

регистрации может быть подан уполномоченным

государственным органом, прокурором, органом,

осуществляющим государственную регистрацию, любым

предприятием или организацией, которые считают свои

-201-

права или интересы нарушенными в связи с созданием ХО.

Учредительные документы могут быть признаны недействи-

тельными в случае их оформления с нарушениями

действующего законодательства, влекущими утрату

юридической силы документов; указания в документах ложных

сведений и др. Иск об отмене государственной регистрации на

основании несообщения ХО об изменении своего

местонахождения может быть подан только органом

государственной регистрации, который представляет в суд

доказательства того, что общество действительно сменило

местонахождение (акты контролирующих органов, справки

арендодателей, рекламные объявления самого общества и пр.) (*1).

По сути, оба решения суда (о ликвидации и об отмене

государственной регистрации общества) имеют одинаковые

правовые последствия - суд в резолютивной части своего

решения обязывает уполномоченный орган общества

осуществить ликвидацию ХО в установленном законом

порядке. За уклонение от исполнения данных решений к

обществу могут быть применены санкции, предусмотренные

ст. 119 АПК. Как видно из сказанного выше, нормы

украинского законодательства об основаниях и порядке

принудительной ликвидации ХО нуждается в определенной

унификации.

Порядок ликвидации ХО определяется ст.20, 21

ЗХО, ст.35,36 Закона <О предприятиях в Украине> и состоит

из следующих этапов:

1) Высший орган ХО (участники общества) или суд

назначает ликвидационную комиссию, к которой переходят

все полномочия по управлению делами общества,

устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации, а

См. Разъяснение президиума Высшего арбитражного суда Украины <О

некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с создани-

ем, реорганизацией и ликвидацией предприятий> от 12.09.1996 г. с пос-

лед. изменен.

-202-

также срок для заявления претензий кредиторов, который не

может быть менее 2-х месяцев с момента объявления о

ликвидации.

2) Ликвидационная комиссия в трехдневный срок с

момента ее назначения публикует информацию о

ликвидации общества в одном из официальных

(республиканском или местном) органов печати по

местонахождению общества, с указанием порядка и срока

подачи заявлений кредиторами своих претензий, оценивает

наличное имущество общества, выявляет его дебиторов и

кредиторов. Проводит работу по взиманию дебиторской

задолженности обществу.

3) Ликвидационная комиссия рассчитывается с

кредиторами общества соблюдая очередность удовле-

творения претензий кредиторов, установленную ст.36 Закона

<О предприятиях в Украине>.

4) Имущество, оставшееся после расчетов со всеми

кредиторами, распределяется между участниками общества

в порядке и на условиях предусмотренных ЗХО и

учредительными документами (некоторые категории

участников имеют преимущественное право на возвращение

своих средств перед другими участниками - владельцы

привилегированных акций в АО, участники с ограниченной

ответственностью в КО). Имущество, переданное обществу

участниками в пользование, возвращается в натуральной

форме без вознаграждения. В случае возникновения споров

по выплате задолженности общества его денежные средства

не подлежат распределению между участниками до

разрешения этого спора или получения кредиторами

соответствующих гарантий.

5) Ликвидационная комиссия после расчетов с

кредиторами и распределения имущества между

участниками составляет ликвидационный баланс и

представляет его высшему органу общества или органу,

назначившему ликвидационную комиссию. Достоверность

-203-

и полнота ликвидационного баланса должны быть

подтверждены аудитором (аудиторской фирмой) за

исключением обществ с годовым хозяйственным оборотом

менее 250 необлагаемых налогом минимумов.

6) Отмена государственной регистрации ХО и

исключение его из Реестра субъектов предпринимательской

деятельности осуществляется после предоставления в орган

государственной регистрации следующих документов:

решения о ликвидации; акта ликвидационной комиссии с

ликвидационным балансом; справки аудитора (в случае

обязательности проверки им ликвидационного баланса);

справки учреждений банков о закрытии счетов; справки

органа государственной налоговой службы о снятии с учета;

подтверждение опубликования объявления о ликвидации

ХО; справки из архива о принятии документов, подлежащих

долгосрочному хранению; справки органов внутренних дел

о принятии печатей и штампов; оригиналов учредительных

документов, свидетельства о государственной регистрации.

7) Общество исключается из Единого государ-

ственного реестра предприятий и организаций Украины.

Ликвидация считается завершенной, а общество

прекратившим свою деятельность с момента его исключения

из государственного реестра (ст. 22 ЗХО).

Особенности ликвидации ХО, признанного банкротом

на основании решения арбитражного суда определяются

ст.ст. 13-22 Закона <О банкротстве>. Ст. 22 этого Закона

закрепляет, что арбитражный суд может вынести опреде-

ление о ликвидации юридического лица - банкрота только

в трех случаях:

если по результатам ликвидационного баланса после

удовлетворения требований кредиторов у юридического

лица не осталось имущества;

если после удовлетворения требований кредитором

имущественных активов у юридического лица осталось

меньше, чем необходимо для функционирования в

-204-

определенной организационно - правовой форме (например,

минимальная величина уставного фонда АО должна

составлять 1250 минимальных заработных плат) (*1);

по ходатайству собственника имущества юридичес-

кого лица (в отношении ХО - по ходатайству его

участников).

Следует учитывать, что если у общества недостаточно