Кибенко Е.Р. Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

Иными словами, зачастую еще до момента получения права

собственности на акцию акционер уже является

полноправным участником корпоративных отношений.

Права акционера как участника корпоративных

отношений подтверждаются не только предъявлением

ценной бумаги (а с появлением ценных бумаг

обездвиженных либо в бездокументарной форме эта

функция ими перестает выполняться), но и ведением реестра

акционеров. Ведение таких реестров регулируется

Положением о порядке ведения реестров собственников

именных ценных бумаг, утвержденном решением

Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому

рынку от 26.05.1998 г. № 60.

Разрешение на осуществление деятельности в

отношении ведения реестров собственников именных

ценных бумаг выдается Государственной комиссией по

ценным бумагам и фондовому рынку в соответствии с

Положением, утвержденным решением ГКЦБФР от

23.06.1998 г. № 79.

Ведение реестра акционера может осуществляться

регистратором - юридическим лицом в форме ХО,

осуществляющего исключительную деятельность по

ведению реестров собственников именных ценных бумаг

(такая деятельность может объединяться только с

депозитарной). В названном выше Положении сформу-

лированы требования к уставному фонду регистратора

(должен быть сформирован только денежными средствами),

его учредителям (ими не могут быть органы

государственной власти, центры сертификатных аукционов

или их правопреемники и другие лица перечисленные в

п. 2.1.4. -2.1.9. Положения), специалистам (должны иметь

квалификационное свидетельство на право ведения реестра

-220-

владельцев именных ценных бумаг установленного образца)

и иные требования.

АО может самостоятельно вести собственный реестр

акционеров, если количество собственников именных

ценных бумаг в совокупности со всех выпусков не

превышает 500. Для этого оно также должно получить

разрешение Государственной комиссии по ценным бумагам

и фондовому рынку. Функции по ведению такого реестра

выполняют в АО специалисты, получившие квалифи-

кационное свидетельство. Деятельность таких специалистов

в АО должна быть основным местом их работы.

Акционер обладает целой совокупностью имущес-

твенных и неимущественных прав. Среди имущественных

прав выделяются:

право участвовать в формировании уставного фонда

АО, которое обеспечивается закреплением за акционером

права преимущественного приобретения таких акций;

право на получение дивидендов;

право распоряжения своей акцией (корпоративными

правами);

право участвовать в распределении имущества АО,

оставшегося после расчетов со всеми кредиторами после

ликвидации общества.

Акционер обладает и неимущественными правами: на

управление, на получение информации. Содержание данных

прав подробно рассматривалось в разделах Общей части.

Обязанности акционера как и любого участника ХО

состоят в соблюдении учредительных документов общества,

исполнении решений общих собраний, своевременной

оплаты акций и др. Кроме оплаты акций на акционера не

могут быть возложены иные имущественные обязанности,

например, внесение имущественных взносов или

обязательное приобретение акций дополнительного

выпуска. Даже общее собрание акционеров не правомочно

принимать подобные решения.

-221-

Следует подробнее остановиться на содержании

права собственности акционера на акцию. Оно состоит

из традиционных полномочий владения, пользования и

распоряжения.

Владение. При документарной форме выпуска акций

акционер владеет этой ценной бумагой (имеет ее

сертификат). Обездвиженные акции находятся у хранителя

или депозитария который именуется номинальным

держателем. Акции в бездокументарной форме существуют

только в виде записей на электронных носителях, поэтому

говорить о владении ими бессмысленно.

Пользование. Пользование ценной бумагой означает

реализацию закрепленных в ней прав. Пользование акци-

ей - это реализация корпоративных прав акционера.

Распоряжение. Это наиболее важное полномочие

собственника акции. Акция может быть объектом купли-

продажи, мены, дарения, завещания и иных сделок,

совершаемых по усмотрению собственника. В настоящее

время законодательством снята возможность введения в

уставы ЗАО норм, ограничивающих свободу распоряжения

акциями.

Изменение состава акционеров может происходить

в случаях:

1) отчуждения акций третьим лицам;

2) перехода акций по наследству или на основании

правопреемства;

3) отчуждения акций другим акционерам данного АО;

4) выкупа акций самим АО;

5) дополнительного выпуска акций;

6) аннулирования акций.

АО имеет право выкупить у акционера оплаченные

им акции только за счет сумм превышающих уставный фонд

для их последующей перепродажи, распространения среди

своих работников или аннулирования. Указанные акции

должны быть реализованы или аннулированы в срок не

-222-

более 1 года. В течение этого периода распределение

прибыли, голосование и определение кворума на общих

собраниях акционеров производится без учета

приобретенных АО собственных акций.

-223-

§ 5. Органы управления акционерного общества

Законодательством Украины предусмотрена

четырехзвенная структура органов АО, состоящая из:

высшего органа - общего собрания акционеров;

исполнительного органа - правления;

контролирующего органа - ревизионной комиссии;

специального контрольно - управленческого органа -

наблюдательного совета (совета общества).

Общее собрание акционеров является высшим

органом акционерного общества. Порядок его

функционирования определяется ст.ст. 41 - 45 ЗХО. В

общем собрании имеют право принимать участие все

акционеры) независимо от количества и от класса акций,

владельцами которых они являются. Принимать участие в

общем собрании с правом совещательного голоса могут и

члены исполнительных органов, не являющиеся

акционерами. Акционеры могут назначать своих

представителей для участия в общем собрании.

Общее собрание акционеров созывается не реже одного

раза в год, если иное не предусмотрено уставом общества.

Внеочередное собрание акционеров созывается

исполнительным органом в следующих случаях:

в случае неплатежеспособности общества;

при наличии обстоятельств указанных в уставе

общества;

если этого требуют интересы АО в целом;

по письменному требованию совета акционерного

общества (наблюдательного совета) или ревизионной

комиссии.

-223-

по требованию акционеров, владеющих в сово-

купности более чем 10 % голосов (если в течение 20 дней

их требование не выполнено - могут сами созвать общее

собрание).

ЗХО в ст. 43 подробно закрепляет порядок созыва

общего собрания акционеров. О проведении общего

собрания держатели именных акций уведомляются

персонально предусмотренным в уставе способом. Кроме

того, общее уведомление печатается в местной прессе по

местонахождению АО и в одном из официальных печатных

изданий Верховной Рады Украины, Кабинета Министров

Украины или Государственной комиссии по ценным бумагам

и фондовому рынку с указанием времени и места

проведения общего собрания и повестки дня. Уведомление

должно быть сделано не позднее 45 дней до созыва общего

собрания. В случае необходимости может быть сделано

повторное уведомление в указанных средствах массовой

информации.

Общее собрание акционеров проводится, как правило,

по месту нахождения АО.

Любой из акционеров вправе вносить свои

предложения по повестке дня общего собрания не позднее

чем за 30 дней до его созыва. Решение о включении этих

предложений в повестку дня принимается исполнительным

органом. Предложения акционеров, владеющих более чем

10 % голосов, вносятся в повестку дня обязательно. Решения

об изменении повестки дня должны быть доведены до

сведения всех акционеров не позднее чем за 10 дней до

проведения собрания в порядке, предусмотренном уставом.

Общее собрание считается правомочным, если в нем

принимают участие акционеры, имеющие в соответствии с

уставом общества более 60 % голосов. Акционеры (их

представители), принимающие участие в общем собрании

регистрируются с указанием количества голосов, которые

имеет каждый участник. Регистрация проводится

-224-

исполнительным органом общества или независимым

регистратором на основании заключенного с ним договора.

Компетенция общего собрания определена ст.41

ЗХО. К полномочиям высшего органа АО относится:

определение основных направлений деятельности АО

и утверждение его планов и отчетов об их исполнении;

внесение изменений в устав общества;

избрание и отзыв членов совета акционерного

общества (наблюдательного совета), исполнительного

органа и ревизионной комиссии;

утверждение годовых результатов деятельности АО,

включая его дочерние предприятия, утверждение отчетов и

заключений ревизионной комиссии, порядка распределения

прибыли, определение порядка покрытия убытков;

создание, реорганизация и ликвидация дочерних

предприятий, филиалов и представительств, утверждение их

уставов и положений;

вынесение решений о привлечении к имущественной

ответственности должностных лиц органов управления

общества;

утверждение правил процедуры и других внутренних

документов общества, определение организационной

структуры общества;

решение вопроса о приобретении АО выпущенных им

акций;

определение условий оплаты труда должностных лиц

АО, его дочерних предприятий, филиалов и

представительств;

утверждение договоров (соглашений), заключенных

на сумму, превышающую указанную в уставе общества;

принятие решения о прекращении деятельности

общества, назначение ликвидационной комиссии,

утверждение ликвидационного баланса.

Уставом общества к компетенции общего собрания

могут быть отнесены и иные вопросы.

-225-

Голосование на общем собрании проводится по

принципу: одна акция - один голос. Решения принимаются

простым большинством. Однако законодателем выделена

группа вопросов, для принятия решений по которым

необходимо квалифицированное большинство - 3/4 голосов

акционеров. К таким вопросам относятся:

изменение устава общества;

принятие решения о прекращении деятельности

общества;

создание и прекращение деятельности дочерних

предприятий, филиалов и представительств общества.

Решения, принятые на общем собрании, фиксируются

в протоколе, который подписывается председателем и

секретарем собрания и не позднее чем через три рабочих дня

после окончания собрания передается исполнительному

органу АО.

Правление АО - является постоянно действующим

исполнительным органом АО, в компетенцию которого

входит:

руководство текущей деятельностью общества;

организация выполнения решений общего собрания

акционеров;

представительство общества в отношениях с третьими

лицами (во внешних отношениях).

Данные функции правления АО закреплены в ст.47 ЗХО.

Правление является коллегиальным органом: состоит

из председателя правления и членов правления. Входить в

состав правления могут как акционеры, так и иные лица

(наемные работники АО). Закон не определяет необходимую

или допустимую численность правления, срок пoлномочий

входящих в него лиц, как это делается во многих

зарубежных странах, основания для досрочного прекра-

щения полномочий. В настоящее время эти вопросы

разрешаются путем локального (корпоративного) нормо-

творчества.

-226-

Члены наблюдательного совета и ревизионной

комиссии общества не могут одновременно входить в состав

правления АО, поскольку указанные выше органы призваны

осуществлять контроль за деятельностью правления.

Создание такого органа как совет акционерного

общества (наблюдательный совет) обязательно в двух

случаях:

в АО, число акционеров которых превышает 50 (ч.2

ст.46 ЗХО);

в ОАО, возникших в результате корпоратизации

государственных предприятий, но только до созыва первого

общего собрания акционеров (Положение о порядке

корпоратизации предприятий, утвержденное постанов-

лением КМУ от 5.07.1993 г. № 508).

В остальных случаях создание этого органа относится

на усмотрение самих акционеров.

Наблюдательный совет создается только из числа

акционеров. Члены наблюдательного совета не могут быть

членами исполнительного органа и ревизионной комиссии.

В работе наблюдательного совета с правом совещательного

голоса принимают участие представители профсоюзного

органа или иного уполномоченного трудовым коллективом

органа, который подписал трудовой договор от имени

трудового коллектива.

Наблюдательный совет выполняет следующие

функции:

представляет интересы акционеров в перерыве между

проведением общих собраний; ему могут быть переданы

некоторые полномочия общего собрания акционеров;

контролирует и регулирует деятельность правления в

пределах своей компетенции, определенной уставом.

На практике наблюдательный совет может занимать

ведущее положение в системе органов общества, так как

общее собрание акционеров созывается редко (как минимум

раз в год) и оно часто передает многие из своих полномочий

-227-

в ведение совета общества, а правление подчинено в своей

деятельности наблюдательному совету.

Законодательством деятельность данного органа

урегулирована явно недостаточно. Существуют лишь

отдельные нормативные акты, действующие в отношении

ОАО, созданных в процессе приватизации и корпоратизации:

Положение о наблюдательном совете корпоратизированных

предприятий, утвержденное постановлением КМУ от

19.07.1993 г. № 556, Положение о наблюдательном совете

открытого акционерного общества, рекомендованное

распоряжением ФГИУ от 5.05.1996 г. № 71-р. Этими

нормативными актами подробно определяется порядок

формирования наблюдательного совета, его компетенция,

организация работы и ответственность членов наблю-

дательного совета. Безусловно, подобные нормы следовало

бы включить и в ЗХО.

Контроль за финансово - хозяйственной деятельнос-

тью правления АО осуществляется ревизионной

комиссией, избираемой из числа акционеров. Членами

ревизионной комиссии не могут быть члены правления,

наблюдательного совета и другие должностные лица. Ст.49

ЗХО регулирует вопросы образования и деятельности

ревизионной комиссии.

Ревизионная комиссия проводит проверки финансово-

хозяйственной деятельности правления:

по поручению общего собрания;

по поручению наблюдательного совета;

по собственной инициативе;

по требованию акционеров, владеющих в совокуп-

ности более чем 10 % голосов.

Ревизионной комиссии должны быть предоставлены

все материалы, бухгалтерские и другие документы и личные

объяснения должностных лиц по ее требованию.

Ревизионная комиссия докладывает о результатах

проведенных ею проверок общему собранию АО или

наблюдательному совету.

-228-

Члены ревизионной комиссии вправе принимать

участие с правом совещательного голоса в заседаниях

правления.

Ревизионная комиссия составляет заключение по

годовым отчетам и балансам. Без такого заключения общее

собрание акционеров не вправе утверждать баланс.

ФГИУ было разработано и рекомендовано к

применению Положение о ревизионной комиссии открытого

акционерного общества (распоряжение ФГИУ от 5.05.1996 г.

№ 71-р). Данный нормативный акт дает достаточно полное

представление о функциях ревизионной комиссии АО и

порядке ее работы.

Во многих зарубежных государствах функции ревизоров

выполняют независимые специалисты или профессиональные

организации, что делает гораздо более эффективным контроль

за деятельностью правления (поскольку он осуществляется на

профессиональном уровне), облегчает решение вопроса об

ответственности ревизоров.

-229-

Глава 9.

Общество с ограниченной

ответственностью и общество с

дополнительной ответственностью

- Определение и правовые признаки общества

с ограниченной ответственностью.

- Правовой статус участника общества с

ограниченной ответственностью. Пределы личного

участия в деятельности общества.

- Количественные и персональные изменения

состава участников общества с ограниченной

ответственностью. Их влияние на размер уставного

фонда общества.

-229-

- Проблема обеспечения платежеспособности

общества с ограниченной ответственностью: ее

разрешение в Украине и за рубежом.

- Распределение компетенции между органами

общества с ограниченной ответственностью.

Особенности управления небольшими обществами.

- Понятие и особенности общества с

дополнительной ответственностью. Преимущества и

область использования такой организационно-правовой

формы.

- Характер ответственности участников

общества с дополнительной ответственностью по

долгам общества.

- Средства обеспечения платежеспособности

участников общества с дополнительной ответст-

венностью.

§ 1. Правовые признаки общества

с ограниченной ответственностью

В соответствии с ч.1 ст.50 ЗХО, обществом с

ограниченной ответственностью признается общество,

имеющее уставный фонд, разделенный на доли, размер

которых определяется учредительными документами.

В качестве основных правовых признаков ООО

можно выделить следующие.

1. Общество состоит из двух и более участников.

Количественный состав участников ООО законом не

ограничивается. За рубежом часто применяется иной под-

ход - устанавливается максимально допустимое количество

участников подобных обществ (например, во Франции их

число не может превышать 50). Законодательство ряда стран

допускает существование ООО и в качестве единоличной

корпорации.

-230-

2. ООО имеет уставный фонд, разделенный на

доли, размер которых определяется учредительными

документами.

Размер уставного фонда ООО должен составлять не

менее суммы, эквивалентной 100 минимальным заработным

платам, исходя из ставки минимальной заработной платы,

действующей на момент создания общества. К моменту

регистрации общества каждый из участников обязан внести

не менее 30 % указанного в учредительных документах

вклада, что подтверждается документами, выданными

банковскими учреждениями. Остальная часть вклада должна

быть внесена не позднее 1 года после государственной

регистрации общества. В случае невыполнения этого

обязательства в определенный срок участник выплачивает

за время просрочки 10 % годовых из недовнесенной суммы,

если иное не предусмотрено учредительными документами.

Участнику полностью внесшему свой вклад выдается

свидетельство общества.

Размер долей участников общества может быть как

равным, так и различным.

3. Общество действует на основании учреди-

тельного договора и устава.

Учредительные документы ООО принимаются всеми

участниками единогласно (это правило касается и внесения

в них изменений). В этих документах обязательно

фиксируются не только обязательные для всех обществ

сведения о наименовании, местонахождении, предмете

деятельности и др., но и обязательно определяются: размер

долей каждого из участников, размер, состав и порядок

внесения ими вкладов (ч.1 ст.51 ЗХО).

Учредительные документы ООО устанавливают

двойную правовую связь:

каждого участника и общества - между ними

возникает инвестиционное обязательство;

между всеми участниками - они согласовывают между

-231-

собой порядок осуществления совместной инвестиционной

деятельности в отношении созданного ими ХО.

Наличие одновременно договорных отношений и с

ООО, и с самими его участниками гораздо более связывает

участника ООО, чем акционера, который, как было показано

выше, связан обязательством только с самим АО, но не с

остальными акционерами. На участника ООО могут

возлагаться дополнительные имущественные и личные

обязанности, он ограничен в порядке распоряжения своими

корпоративными правами, наконец, он может быть исключен

из общества - все это правовые последствия договора,

который он заключал с иными участниками, тем самым

соглашаясь на применение к нему подобных мер и

ограничений.

4, Участники ООО не несут непосредственной

имущественной ответственности по обязательствам

общества.

В ч.2, 3 ст.50 ЗХО закрепляется, что участники

общества несут ответственность в пределах их вкладов, а в

предусмотренных учредительными документами случаях

участники, которые не полностью внесли свои вклады,

отвечают по обязательствам общества также в пределах

невнесенной части вклада. И в том, и в другом случае речь

не идет об имущественной ответственности самих

участников. Долги общества погашаются за счет имущества

самого общества, включая внесенные участниками вклады.

Если же участник несет ответственность в пределах

невнесенной части вклада, то имеет место исполнение ими

своего инвестиционного обязательства перед обществом, а

не дополнительно налагаемые имущественные отягощения.

5. Управляется общество при помощи системы

органов.

Для всех ХО - объединений капиталов характерно

разделение функций по управлению обществом между его

органами: высшими, исполнительными и контролирую-

-232-

щими. Однако участники ООО обязаны принимать хотя бы

минимальное персональное участие в управлении

обществом, поскольку для решения некоторых важных

вопросов его функционирования необходимо единогласие в

высшем органе. Они уже не могут подобно акционерам

устраниться от какого - либо личного участия в делах

общества и просто получать свои дивиденды.

6. Имущество ООО не является неделимым - в

случаях предусмотренных законом и учредительными

документами допускается выдел доли участника.

Выдел доли участника может производиться в

результате выхода или исключения участника из общества,

в случае не вступления в общество правопреемника или

наследника, по требованию кредиторов участника. С целью

сохранения у общества его производственных фондов (т.е.