Дашков Л.П., Памбухчиянц В.К. Коммерция и технология торговли

Подождите немного. Документ загружается.

ему лицу. Уставом общества может быть предусмотрен за-

прет на такую передачу.

2. Общество с ограниченной ответственностью не вы-

пускает акций. В подтверждение внесенного вклада уча-

стникам выдается письменное свидетельство, которое не

относится к категории ценных бумаг. В обществе с огра-

ниченной ответственностью происходит не свободная про-

дажа ценных бумаг, а передача долей в имуществе.

3. Общество с ограниченной ответственностью не обя-

зано публиковать результаты своей отчетности, в то время

как акционерное общество открытого типа обязано пуб-

ликовать годовой отчет и бухгалтерский баланс.

4. Организационно-правовая форма общества с ограничен-

ной ответственностью рассчитана на сравнительно небольшое

количество участников, предел которого специально определя-

ется законом. В открытых акционерных обществах количество

участников не лимитируется. Здесь, наоборот, должен устанав-

ливаться нижний предел численности участников.

Общества с дополнительной ответст-

венностью являются разновидностью обществ с огра-

ниченной ответственностью. Поэтому на них распростра-

няют свое действие практически все положения, регламен-

тирующие деятельность обществ с ограниченной ответст-

венностью, за одним главным исключением.

При недостаточности имущества общества с дополнитель-

ной ответственностью для удовлетворения требований его кре-

диторов участники общества могут быть привлечены к имуще-

ственной ответственности по долгам их личным имуществом,

причем, в солидарном порядке. Однако размер этой ответст-

венности ограничен: он касается не всего их личного имущест-

ва (как в полном товариществе), а только его части. Речь идет

об одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных

вкладов (например, трехкратном, пятикратном и т. п.).

Таким образом, общество с дополнительной ответственно-

стью занимает как бы промежуточное положение между то-

вариществами с их неограниченной ответственностью уча-

стников и обществами с ограниченной ответственностью.

Производственные кооперативы. Про-

изводственным кооперативом признается добровольное

объединение граждан для совместной хозяйственной дея-

тельности на основе личного трудового участия и объеди-

нения его членами имущественных взносов (паев). Произ-

водственный кооператив является коммерческой органи-

зацией.

Члены производственного кооператива несут по обяза-

тельствам кооператива субсидиарную ответственность в

размере и порядке, предусмотренных законом о производ-

ственных кооперативах и уставом кооператива.

Отличия производственных кооперативов от хозяйствен-

ных обществ и товариществ заключаются в следующем:

1. Производственный кооператив — объединение граж-

дан, участвующих в его деятельности личным трудом, но

не являющихся предпринимателями.

Паевые взносы членов кооператива и их размер сами по

себе не влияют ни на количество голосов, ни на размер по-

лучаемого дохода членами кооператива. Каждый член коо-

ператива имеет только один голос независимо от

размера пая, а чистый доход распределяется между члена-

ми кооператива в соответствии с их трудовым

участием, а не пропорционально их вкладам, как это

имеет место в хозяйственных обществах и товариществах.

Таким образом, производственный кооператив — это

особая форма организации трудовой и предприниматель-

ской деятельности граждан, основанная на началах

равенства всех его участников.

2. Производственный кооператив предусматривает обя-

зательный минимум членов — не менее пяти человек (хо-

зяйственные общества могут быть организованы одним

лицом). Если в производственном кооперативе менее пяти

участников, то он подлежит ликвидации.

Гражданским кодексом Российской Федерации преду-

смотрена возможность участия в производственных коо-

перативах лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но

не привлекающихся к личному трудовому участию в его

деятельности. Однако в уставах кооперативов должно

быть установлено ограничение на такое участие по коли-

честву паев и голосов, имеющихся у этих «финансовых

участников».

Структура управления производственным кооперативом

построена с учетом принципа кооперативной демократии

и преследует цель обеспечения участия в управлении де-

лами кооператива всех его членов.

Высшим органом управления является общее собрание

кооператива. В соответствии с Гражданским кодексом Рос-

сийской Федерации в руководящие органы производствен-

ного кооператива не могут быть избраны лица, не являю-

щиеся его членами, то есть запрещено привлечение наемных

управляющих. Производственный кооператив является од-

ним и единственным собственником своего имущества. Де-

ление этого имущества на паи является лишь способом опре-

деления размера возможного требования членов кооперати-

ва в случае выхода из него или его ликвидации.

Производственный кооператив должен иметь, как ми-

нимум, два обязательных фонда: паевой (уставный) и ре-

зервный (страховой). Может быть образован также неде-

лимый фонд, который не делится на паи участников, и

выплаты из него при выходе из кооператива не произво-

дятся. Раздел неделимых фондов между членами коопера-

тива возможен только при его ликвидации после удовле-

творения требований кредиторов.

Унитарные предприятия. В форме уни-

тарных предприятий создаются только государст-

венные и муниципальные коммерческие органи-

зации. Имущество их находится либо в государственной,

либо в муниципальной собственности, является неделимым

и принадлежит предприятиям на праве хозяйственного

ведения или оперативного управления.

Руководство предприятием, как правило, осуществляет-

ся на основе единоначалия, его руководитель назначается

и освобождается собственником, но, зачастую, по согласо-

ванию с трудовым коллективом.

Некоммерческие организации. Как от-

мечалось выше, некоммерческие организации могут осу-

ществлять предпринимательскую деятельность, если она

направлена на достижение целей, ради которых созданы

эти организации, и соответствует этим целям.

Рассмотрим некоторые организационно-правовые фор-

мы некоммерческих организаций, предусмотренные Граж-

данским кодексом Российской Федерации.

Потребительские кооперативы. Потребительским коо-

перативом (союзом, обществом) является добровольное

объединение лиц на началах их членства для удовлетворения

разнообразных потребностей участников такого образова-

ния, осуществляемое путем объединения паевых взносов.

Деятельность потребительских кооперативов регулиру-

ется кроме Гражданского кодекса другими нормативными

актами. В нашей стране существует хорошо организован-

ная, разветвленная система потребительской кооперации.

Потребительский кооператив не предполагает обязатель-

ного личного участия своих членов в общих делах. Не

исключается возможность одновременного участия одного

и того же гражданина в нескольких потребительских

кооперативах.

Структура управления потребительским кооперативом

строится на тех же принципах, что и структура управле-

ния производственным кооперативом (высший орган —

общее собрание, исполнительный — правление и т. д.).

Потребительский кооператив как юридическое лицо яв-

ляется единым и единственным собственником своего

имущества. Члены потребительского кооператива приобре-

тают права требования на это имущество, пропорциональ-

ные их паям (вкладам).

Потребительский кооператив может осуществлять пред-

принимательскую деятельность. Полученные от такой дея-

тельности доходы, в отличие от других некоммерческих

организаций, распределяются между членами кооператива

либо идут на иные нужды, определяемые общим собрани-

ем. Такого рода деятельность не должна менять уставных

задач потребительского кооператива и поэтому не ведет

его к превращению в производственный кооператив или в

хозяйственное общество, то есть в коммерческую органи-

зацию.

Объединения (ассоциации, союзы) юридических лиц. Ком-

мерческие организации в целях координации их предпри-

нимательской деятельности, а также представления и за-

щиты общих имущественных интересов могут по договору

между собой создавать объединения в форме ассоциаций

или союзов. При этом такие ассоциации и союзы становят-

ся некоммерческими организациями.

В ассоциации и союзы могут объединяться и некоммер-

ческие организации. При этом такие ассоциации и союзы

также остаются некоммерческими организациями.

Предприятия, входящие в ассоциацию или союз, сохра-

няют свою хозяйственную самостоятельность, статус юри-

дического лица, не меняют форм собственности.

Важно подчеркнуть, что ассоциация (союз) не является

вышестоящим органом по отношению к входящим в нее

самостоятельным предприятиям. Она выполняет те функ-

ции и обладает теми полномочиями, которые добро-

вольно делегировали ей участники.

Имущество ассоциаций является совместным

имуществом их участников, то есть участники не обладают

обособленными правами на данное имущество, они не

вправе распоряжаться своей долей в имуществе без согла-

сия остальных участников.

Сама ассоциация не несет имущественной ответственно-

сти по обязательствам своих членов. Но члены ассоциации

(союза) несут дополнительную ответствен-

ность по ее долгам своим имуществом. Ха-

рактер и пределы такой дополнительной ответственности

определяются в учредительных документах.

В члены ассоциации могут быть включены любые при-

знающие ее устав предприятия и организации, деятельность

которых соответствует целям и задачам ассоциации. Реше-

ние о членстве в ассоциации принимается общим собранием

(конференцией, советом) участников. Условием включения

нового участника в ассоциацию является его предваритель-

ное письменное согласие с положениями соглашения о соз-

дании и деятельности ассоциации и ее устава. Членство в

ассоциации наступает с момента внесения долевого вклада,

размер и состав которого определяются по соглашению меж-

ду участниками и новым участником.

Глава 3

ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ

3.1. Понятие и правовое регулирование

договоров

Коммерческая деятельность связана с действиями гра-

ждан и юридических лиц, направленными на установле-

ние, изменение или прекращение гражданских прав и обя-

занностей, которые признаются сделками. Основными

признаками сделки являются:

• участие в качестве субъектов сделок граждан или

юридических лиц;

• признание сделками лишь тех действий субъектов,

которые направлены на установление, изменение или

прекращение гражданских прав или обязанностей.

Различают односторонние, двусторонние и многосто-

ронние сделки.

Односторонней считается сделка, для соверше-

ния которой в соответствии с законом, иными правовыми

актами или соглашением сторон необходимо и достаточно

выражение воли только одной стороны. Она создает обя-

занности для лица, совершившего одностороннюю сделку.

Для других лиц она может создавать обязанности лишь в

случаях, установленных законом либо соглашением с эти-

ми лицами. В качестве примеров односторонних сделок

могут быть доверенность, завещание и др.

Для совершения двусторонней или мно-

госторонней сделки необходимо выражение

согласованной воли двух или более сторон. Такие сделки

называют договором. Поэтому любой договор обязатель-

но является сделкой, но не всякая сделка является до-

говором.

Общие положения договорного права, включающие по-

нятия и условия договора, виды договоров в гражданских

правоотношениях, порядок их заключения, преддоговор-

ные споры, изменение и расторжение договора и другие

нормы договорного права, изложены в Гражданском ко-

дексе Российской Федерации. Он является основным нор-

мативно-правовым документом для регулирования ком-

мерческих взаимоотношений.

В п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса Российской Фе-

дерации содержится следующее определение договора:

«Договором признается соглашение двух или нескольких

лиц об установлении, изменении или прекращении гра-

жданских прав и обязанностей». С его помощью регули-

руют отношения в осуществлении хозяйственной дея-

тельности. Он определяется как согласие сторон, направ-

ленное на установление, изменение или прекращение

обязательств.

Договор может регулировать как предусмотренные, так

и не предусмотренные законом или иными правовыми ак-

тами отношения, если они не нарушают обязательные для

сторон правила, установленные законом или иными пра-

вовыми актами, действующими в момент заключения до-

говора, т. е. императивными нормами.

В качестве сторон договора могут выступать как фи-

зические, так и юридические лица. При этом непремен-

ным условием является свобода в заключении договора.

Граждане и юридические лица вступают в договорные от-

ношения своей волей и в своем интересе, они свободны в

установлении своих прав и обязанностей и в определении

любых, не противоречащих законодательству, условий до-

говора. Это позволяет обеспечить нормальное функциони-

рование гражданского оборота, необходимыми условиями

которого являются равноправие его участников.

Условия договора определяются по усмотрению сторон,

за исключением тех случаев, когда содержание соответст-

вующего условия предписано законом.

Основные цели заключения договора:

• юридически закрепить отношения между партнера-

ми, т. е. придать им характер обязательств, выполне-

ние которых защищено законом;

• определить порядок, способы и последовательность

выполнения партнерами своих обязательств;

• предусмотреть последствия невыполнения партнера-

ми своих обязательств.

С учетом этого при составлении договора должно быть

уделено соответствующее внимание его структуре и со-

держанию.

Договор должен содержать реквизиты, к которым обыч-

но относят его название, дату и место заключения.

Название договора указывает на юридическую сущность

составленного документа, например: «Договор поставки».

Заголовок договора должен соответствовать названию, пре-

дусмотренному законом для данного вида договора.

Необходимым реквизитом договора является дата его

составления. Она позволяет во многих случаях опреде-

лить начало течения сроков по договору, особенно для

договоров, которые вступают в силу с момента подписа-

ния. В нотариально удостоверенных договорах, как пра-

вило, вся дата (число, месяц и год) указывается словами.

В остальных случаях числа указывают цифрами, месяц —

словом.

В начале договора после заголовка обычно указывается

место его заключения. Если в договоре не указано место

его заключения, то договор признается заключенным по

месту жительства гражданина или месту нахождения юри-

дического лица, направившего предложение о его заклю-

чении (оферту).

В Гражданском кодексе Российской Федерации уста-

новлено, что договор считается заключенным, если между

сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме,

достигнуто соглашение по всем существенным условиям

договора. Т. е. достигнутое соглашение по своей форме

должно полностью соответствовать требованиям, предъяв-

ляемым к такого рода документам. Кроме того, должно

быть достигнуто соглашение по всем существенным усло-

виям, к которым относят условия:

• о предмете договора;

• относительно которых по заявлению одной из сторон

должно быть достигнуто соглашение;

• которые названы в законе или иных правовых актах

существенными или необходимыми для договоров

данного вида. Так, например, существенным условием

договора купли-продажи является условие о товаре.

Оно считается согласованным, если договор позволяет

определить наименование и количество товара.

При определении наименования товара в договоре не-

обходимо указать его конкретные признаки (род, вид, но-

менклатуру, ГОСТ). Количество товара может быть уста-

новлено путем указания единиц измерения товара, в де-

нежном выражении или путем закрепления в договоре

порядка определения количества товара.

Стороны могут включить в договор любые дополнитель-

ные условия, не противоречащие императивным нормам

законодательства, что позволяет ограничить произвол

сильной стороны при исполнении договора и способствует

защите более слабой стороны.

Договор может иметь следующую примерную структуру:

1. Реквизиты договора (название договора, место и дата

его заключения).