Ершова И.В. Предпринимательское право. Учебник

Подождите немного. Документ загружается.

6) гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, воз-

никшего в связи с осуществлением инвестиций и предприниматель-

ской деятельности на территории РФ;

7) гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы

РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

8) гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный

(без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер

нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз за

пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в

форме записи на электронных носителях, которые были первоначаль-

но ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции;

9) гарантия права иностранного инвестора на приобретение цен-

ных бумаг в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах;

10)

гарантия участия иностранного инвестора в приватизации в

соответствии с законодательством РФ о приватизации государст-

венного и муниципального имущества.

Для привлечения иностранных инвесторов для таких субъектов ус-

тановлены специальные льготы. В некоторых случаях предоставление

льгот ставится в зависимость от доли иностранного инвестора в устав-

ном капитале. Так, в соответствии с п. 5 ст. 4 Закона об иностранных

инвестициях, иностранный инвестор, коммерческая организация с

иностранными инвестициями, созданная на территории РФ, в которой

иностранный инвестор владеет не менее чем

процентами доли (вкла-

да) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осу-

ществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме га-

рантиями и льготами, предусмотренными данным Законом.

В силу ст. 16 Закона об иностранных инвестициях, льготы по

уплате таможенных платежей предоставляются иностранным инве-

сторам и коммерческим организациям с иностранными инвестиция-

ми при осуществлении ими приоритетного инвестиционного проекта

в соответствии с таможенным законодательством и законодательст-

вом о налогах и сборах. Так, в соответствии с

подп.

7 ч. 1 ст. 150 НК

РФ, не подлежит налогообложению (освобождается от налогообло-

жения) НДС ввоз на таможенную территорию РФ технологического

оборудования, комплектующих и запасных частей к нему, ввозимых

в качестве вклада в уставные (складочные) капиталы организаций.

Порядок предоставления тарифных льгот предусмотрен ст. 37 Зако-

на РФ от 21 мая 1993 г. № 5003-1 «О таможенном тарифе».

Законодательством предусматриваются и льготы нетарифного

характера для иностранных инвесторов. В частности, иностранные

инвесторы и коммерческие организации, в уставном капитале кото-

рых иностранные инвестиции составляют более 30 процентов, впра-

ве без лицензий экспортировать продукцию собственного производ-

ства, за исключением случаев, предусмотренных международными

договорами, действующими на территории РФ.

Под продукцией собственного производства предприятий с ино-

странными инвестициями понимается продукция, которая полно-

стью произведена на данном предприятии или подвергнута перера-

ботке с соблюдением установленных требований, среди которых:

- наличие в случаях, установленных действующим законода-

тельством, специального разрешения на осуществление соответст-

вующего вида деятельности;

- использование собственных основных и оборотных фондов в

виде материальных и (или) финансовых ресурсов, что должно быть

подтверждено аудиторской проверкой;

- осуществление работниками, постоянно занятыми на данном

предприятии, основных технологических процессов производства

продукции;

- содержание в стоимости конечной продукции, предназначен-

ной для экспорта, не менее 30 процентов добавленной на данном

предприятии стоимости

Специальные требования установлены для продукции собствен-

ного производства предприятий отраслей добывающей промышлен-

ности, а также нефте- и газодобывающей и перерабатывающей про-

мышленности.

Факт отнесения продукции к собственному производству удосто-

веряется сертификатом

, предъявляемым декларантом на таможне

при вывозе продукции.

7. Правовое регулирование отдельных видов

инвестиционной деятельности

Инвестиционная деятельность в форме соглашения

о разделе продукции

Одним из видов инвестиционной деятельности является осуще-

ствление инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сы-

рья на условиях соглашений о разделе продукции. Правовые осно-

вы, отношений возникающих в процессе осуществления данного

вида инвестиционной деятельности, регулируются Федеральным

законом от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе

продукции»

(далее - Закон о

СРП).

См.: Постановление Совета Министров РФ от 23 июля

1993

г. №

715

«О порядке оп-

ределения продукции собственного производства, поставляемой на экспорт пред-

приятиями с иностранными инвестициями»//САПП. 1993. № 31. Ст. 2854.

Положение о сертификате продукции собственного производства утверждено МВЭС

РФ 29 июля 1993 г. // Российские вести. 1993. № 159.

СЗРФ.

1996. № 1. Ст. 18.

Сизм.

от

7 января 1999 г.,

июня 2001 г., 6 июня 2003

г.,

29 июня, 29 декабря 2004 г.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии

с которым РФ предоставляет инвестору на возмездной основе и на

определенный срок исключительные права на поиски, разведку и

добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении,

и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуще-

ствить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

(Ст.

2 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции»)

Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с

пользованием недрами, в том

числе

условия и порядок раздела про-

изведенной продукции между сторонами соглашения.

Перечни участков недр, право пользования которыми на услови-

ях раздела продукции может быть предоставлено в соответствии с

Законом о СРП, устанавливаются федеральными законами

. Для

включения участков недр в перечни необходимо обоснование Пра-

вительства РФ о целесообразности включения таких участков недр

в указанные перечни.

Закон о СРП предусматривает основания для включения в пе-

речни участков недр, право пользования которыми может быть пре-

доставлено на условиях раздела продукции. Таким основанием яв-

ляется отсутствие возможности геологического изучения, разведки

и добычи полезных ископаемых на иных предусмотренных законо-

дательством РФ условиях пользования недрами, отличных от усло-

вий раздела продукции. Подтверждением отсутствия такой возмож-

ности служат проведение аукциона на предоставление права

пользования участком недр на иных условиях, чем раздел продук-

ции, в соответствии с Законом РФ «О недрах» и признание аукциона

несостоявшимся в связи с отсутствием участников. Особые правила

проведения аукциона предусмотрены для тех случаев, когда жела-

ние заключить соглашение о разделе продукции изъявит недро-

пользователь, которому такой участок ранее был предоставлен на

иных условиях, чем раздел продукции.

Помимо оснований, Закон о СРП предусматривает условия для

включения в перечни участков недр, право пользования которыми

может быть предоставлено на условиях раздела продукции. К числу

таких условий, определяемых Правительством РФ, относятся сле-

дующие:

- если разработка данного участка недр может обеспечить со-

хранение рабочих мест для градообразующей организации, а пре-

кращение разработки данного участка недр приведет к негативным

социальным последствиям;

См., например, Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 6-ФЗ «Об участках недр,

право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела про-

дукции (о Майском месторождении золота)» // СЗ РФ. 2002. № 2. Ст. 132.

- если разработка данного участка недр является необходимой

для вовлечения в хозяйственный оборот полезных ископаемых, ко-

торые находятся на континентальном шельфе РФ, в районах Край-

него Севера и приравненных к ним местностях и залегают в облас-

тях, где отсутствуют населенные пункты, транспортная и иная

инфраструктура;

- если разработка данного месторождения требует использова-

ния высокозатратных технологий для добычи трудноизвлекаемых

значительных по объему запасов полезных ископаемых, находя-

щихся в сложных горно-геологических условиях.

Сторонами соглашения являются:

а) РФ, от имени которой выступает Правительство РФ или упол-

номоченные ими органы;

б) инвесторы - юридические лица, не являющиеся юридически-

ми лицами объединения юридических лиц, осуществляющие вложе-

ние собственных, заемных или привлеченных средств в поиски, раз-

ведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями

недр на условиях соглашения.

В соответствии с Законом о СРП, соглашение может быть за-

ключено с победителем аукциона и в согласованные сторонами

сроки, но не позднее чем через один год со дня создания специ-

альной комиссии по данному соглашению. При этом условия аук-

циона должны предусматривать участие российских юридичес-

ких лиц в реализации соглашений в долях, определенных

Правительством РФ.

По каждому объекту недропользования Правительством РФ с

участием органа исполнительной власти соответствующего субъек-

та РФ создаются комиссии, функциями которых являются разра-

ботка условий пользования недрами, подготовка проекта соглаше-

ния и ведение переговоров с инвестором по каждому объекту

недропользования

. Подписание Соглашения со стороны государст-

ва осуществляется Правительством РФ.

Статьей 7 Закона о СРП устанавливаются условия выполнения

работ по соглашению. В частности, соглашением должны предусма-

триваться перечисленные в указанной статье обязательства инвес-

тора, в том числе:

- по предоставлению российским юридическим лицам преиму-

щественного права на участие в работах по соглашению в качестве

подрядчиков, поставщиков, перевозчиков;

- по привлечению работников - граждан РФ, количество кото-

рых должно составлять не менее 80 процентов состава всех при-

Например,

Распоряжением Правительства РФ от 22 января

2001

г. № 84-р утвержден

состав комиссии по

Штокмановскому

газоконденсатному

месторождению, располо-

женному в Баренцевом море на континентальном шельфе РФ.

влеченных работников, привлечению иностранных рабочих и спе-

циалистов только на начальных этапах работ по соглашению или

при отсутствии рабочих и специалистов - граждан РФ соответст-

вующих квалификаций;

- по приобретению необходимых для геологического изучения,

добычи, транспортировки и переработки полезных ископаемых тех-

нологического оборудования, технических средств и материалов

российского происхождения в объеме не менее 70 процентов общей

стоимости приобретенных в каждом календарном году для выполне-

ния работ по соглашению оборудования, технических средств и ма-

териалов, затраты на приобретение и использование которых возме-

щаются инвестору компенсационной продукцией.

Организация выполнения работ по соглашению осуществляется

инвестором или по поручению инвестора - оператором соглашения.

Произведенная продукция подлежит разделу между государст-

вом и инвестором в соответствии с соглашением, которое должно

предусматривать условия и порядок:

- определения общего объема произведенной продукции и ее

стоимости;

- определения части произведенной продукции, которая переда-

ется в собственность инвестора для возмещения его затрат на вы-

полнение работ по соглашению (компенсационная продукция).

Состав затрат определяется соглашением в соответствии с законо-

дательством РФ; при этом предельный уровень компенсационной

продукции не должен превышать 75 процентов, а при добыче на кон-

тинентальном шельфе РФ - 90 процентов общего объема произве-

денной продукции;

- раздела между государством и инвестором прибыльной про-

дукции, т.е. произведенной продукции за вычетом части этой про-

дукции, стоимостной эквивалент которой используется для уплаты

налога на добычу полезных ископаемых, и компенсационной про-

дукции за отчетный (налоговый) период;

- передачи инвестором государству принадлежащей ему в соот-

ветствии с условиями соглашения части произведенной продукции

или ее стоимостного эквивалента;

- получения инвестором произведенной продукции, принадле-

жащей ему в соответствии с условиями соглашения.

В отдельных случаях раздел продукции может осуществляться

в ином порядке, что должно быть предусмотрено условиями

аукциона. При этом соглашение должно предусматривать условия

и порядок:

- определения общего объема произведенной продукции и ее

стоимости;

- раздела между государством и инвестором произведенной

продукции или стоимостного эквивалента произведенной продук-

ции и определения принадлежащих государству и инвестору до-

лей произведенной продукции. Пропорции такого раздела опреде-

ляются соглашением в зависимости от геолого-экономической и

стоимостной оценок участка недр, технического проекта, показа-

телей технико-экономического обоснования соглашения; при этом

доля инвестора в произведенной продукции не должна превышать

68 процентов;

- передачи государству принадлежащей ему в соответствии с

условиями соглашения части произведенной продукции или ее сто-

имостного эквивалента;

- получения инвестором части произведенной продукции, при-

надлежащей ему в соответствии с условиями соглашения.

Законом о СРП определено, что часть произведенной продук-

ции, являющаяся по условиям соглашения долей инвестора, при-

надлежит ему на праве собственности. В соответствии со ст.

За-

кона о СРП, она может быть вывезена с таможенной территории

РФ. Условия и порядок вывоза определяются законодательством и

соглашением.

Имущество, вновь созданное или приобретенное инвестором и

используемое им для выполнения работ по соглашению, являет-

ся собственностью инвестора, если иное не предусмотрено согла-

шением.

Право собственности на указанное имущество может перейти

от инвестора к государству со дня, когда стоимость указанного

имущества полностью возмещена, или со дня прекращения со-

глашения, или с иного согласованного сторонами дня на условиях

и в порядке, которые предусмотрены соглашением. При этом в

течение срока действия соглашения инвестору предоставляется

исключительное право на пользование таким имуществом на

безвозмездной основе для проведения работ по соглашению и ин-

вестор несет бремя содержания находящегося в его пользовании

имущества и риск его случайной гибели или случайного повреж-

дения. В случае перехода к государству права собственности на

указанное имущество это имущество относится к федеральной

собственности.

Инвестор имеет право свободного доступа на договорной основе

к объектам трубопроводного транспорта, а также право на свобод-

ное использование на договорной основе объектов трубопроводного

и иных видов транспорта, объектов по хранению и переработке ми-

нерального сырья без каких-либо дискриминационных условий. В

рамках выполнения работ по соглашению инвестор имеет право на

сооружение объектов по хранению, переработке и транспортиров-

ке минерального сырья, право собственности на которые определя-

ется соглашением.

Реализация государственной доли произведенной продукции

осуществляется в соответствии с федеральными законами. Распре-

деление стоимостного эквивалента произведенной продукции, а так-

же иных доходов, получаемых государством в результате раздела

продукции, между Российской Федерацией и субъектом Российской

Федерации, на территории которого расположен предоставляемый в

пользование участок недр, осуществляется в порядке, установлен-

ном федеральными законами. Доходы от реализации соглашения,

полученные с участков недр внутренних морских вод, территори-

ального моря, континентального шельфа Российской Федерации,

подлежат зачислению в федеральный бюджет.

Особый порядок взимания налогов и платежей при исполнении

соглашения о разделе продукции определяется ст.

Закона о СРП,

гл. 26.4 Налогового кодекса РФ и другими законодательными актами

РФ о налогах и сборах.

Правовые основы лизинговой деятельности

Лизинговая деятельность представляет собой вид инвестиционной

деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Правовые основы лизинга установлены Гражданским кодексом

РФ (§ 6 гл. 34) и Федеральным законом от 29 октября 1998 г. № 164-

ФЗ, в ред. от 29 января 2002 г. «О финансовой аренде (лизинге)»

(далее - Закон о лизинге). Законом определяется правовое поло-

жение субъектов лизинга, формы лизинга, правовые и экономиче-

ские основы лизинга, меры государственной поддержки лизинго-

вой деятельности.

Лизинг — совокупность экономических и правовых отношений, воз-

никающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе при-

обретением предмета лизинга.

(Ст.

2 Федерального закона «О финансовой аренде

(лизинге)»)

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в

том числе предприятия и другие имущественные комплексы, зда-

ния, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое

движимое и недвижимое имущество, которое может использовать-

ся для предпринимательской деятельности. Предметом лизинга не

могут быть земельные участки и другие природные объекты, а

также имущество, которое федеральными законами запрещено

для свободного обращения или для которого установлен особый по-

рядок обращения.

СЗ РФ.

1998.

№ 44. Ст. 5394 . С

изм.

и доп.

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендода-

тель (лизингополучатель) обязуется приобрести в собственность

указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у опреде-

ленного им продавца и предоставить лизингополучателю это иму-

щество за плату во временное владение и пользование. Договором

лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобре-

таемого имущества осуществляется лизингодателем. Договор ли-

зинга может включать в себя условия оказания дополнительных ус-

луг и проведения дополнительных работ. Дополнительные услуги

(работы) — услуги (работы) любого рода, оказанные лизингодателем

как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом

лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реали-

зацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнитель-

ных услуг (работ) определяется соглашением сторон.

Субъекты лизинга - это лизингодатель, лизингополучатель, про-

давец (поставщик).

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за

счет привлеченных или собственных денежных средств приобрета-

ет в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество

и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучате-

лю за определенную плату, на определенный срок и на определен-

ных условиях во временное владение и в пользование с переходом

или без перехода к лизингополучателю права собственности на

предмет лизинга.

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, кото-

рое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет

лизинга за определенную плату, на определенный срок и на опреде-

ленных условиях во временное владение и в пользование в соответ-

ствии с договором лизинга.

Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, ко-

торое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем

продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (заку-

паемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец

(поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или

лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-

продажи.

Основными формами лизинга являются внутренний и между-

народный лизинг

. При осуществлении внутреннего лизинга лизин-

годатель и лизингополучатель являются резидентами РФ. При

осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизин-

гополучатель являются нерезидентами РФ.

См. Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге от 28 мая

1988

г. //

Вестник ВАС. 1998. №5.

Сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором ли-

зингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (ли-

зингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользо-

вание за плату и на срок в соответствии с условиями договора

сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по дого-

вору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче пред-

мета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизинго-

дателя в письменной форме.

Законом лизинге определяются правовые основы лизинговых от-

ношений (в том числе права и обязанности участников договора ли-

зинга, обеспечение прав лизингодателя, содержание договора, поря-

док перехода права собственности на предмет лизинга, порядок

страхования предмета лизинга и предпринимательских рисков, рас-

пределение рисков между сторонами и другие положения), а также

экономические основы лизинга.

Глава XI ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ФИНАНСИРОВАНИЯ И КРЕДИТОВАНИЯ

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие и виды финансирования

предпринимательской деятельности

Финансирование и кредитование представляют собой один из ви-

дов обеспечения денежными средствами предпринимательской дея-

тельности. Потребности предпринимателей могут удовлетворяться

также путем инвестирования.

Финансирование - это безвозмездное и безвозвратное предо-

ставление денежных средств в разных формах для осуществления

какой-либо деятельности. Принципами безвозвратности и безвозме-

здности финансирование отличается от кредитования, предусмат-

ривающего предоставление средств на условиях возвратности и воз-

мездности (платности).

Кредитование, как и финансирование, обеспечивает финансовые

потребности процесса расширенного воспроизводства. Вместе с тем

кредит выступает как относительно самостоятельное звено в финансо-

вой системе, имеет особые специфические методы перераспределения

временно свободных денежных средств в целях восполнения разрыва

в производственном процессе. Кредитные правоотношения можно рас-

сматривать как часть, подсистему финансовых правоотношений.

Правовой режим инвестирования отличается от правового режима

финансирования главным образом тем, что инвестор приобретает пра-

во собственности на объект инвестиционной деятельности. При финан-

сировании право собственности у субъекта, предоставившего денеж-