
право не может быть несправедливым или дурным, оно —
добро, благо по самой своей сути. Право и справедливость —
синонимы. Злым, дурным может быть лишь ущемление
права, его нарушение или забвение. Подобно тому как зло в
мире считалось недостатком блага, так и несправедливость
порождалась неприменением права. Право справедливо, ибо
оно разумно и соответствует природе человека. Фома
Аквинский определял право как «установление разума для
общего блага, провозглашенное тем, кто заботится об
общине». При этом было существенно соблюдение всех
указанных его признаков: право должно быть разумным,
служить благу всех и относиться к компетенции власти,
провозглашающей его должным образом (ST, I, 2, quaest. 90,
art. 4).
Столь же неотъемлемым признаком права была его
старина. Право не может быть нововведением — оно
существует от века, также как существует вечная
справедливость. Это не значит, что право целиком
кодифицировано в уложениях и не нуждается ни в какой
дальнейшей работе людей. В своей полноте, как идея, право
запечатлено в моральном сознании, и из него черпаются те
или иные правовые нормы, по каким-то причинам еще
неизвестные людям. Право не вырабатывают вновь, его
«ищут» и «находят». Но старина права — не столько
указание на время его возникновения, сколько показатель его
неоспоримости, добротности. Старое право значило —
доброе, справедливое право (181, 3 сл.)
13
. Великие
законодатели средневековья — не творцы законов, они лишь
«отыскали» старое право восстановили его в сиянии его
справедливости; при этом прежде действовавшее право не
отменялось, а дополнялось, и утратить силу могли только
искажения права, допущенные людьми.
Так, записям фризского права предпослано
своеобразное, но в высшей степени характерное для
средневековья историко-правовое введение, в котором
говорится, что фризы должны иметь такое земское право,
13
Теория Ф. Керна о «добром старом праве» подвергалась в 60-е и 70-е
гг. критике (189; 187; 171, 258 и сл.). Критики, по-видимому, правы в той
мере, в какой подчеркивают влияние римского права на законодательство
раннего средневековья и показывают как существование правовых
нововведений в эту эпоху» так и их обоснование теоретиками
феодального общества (184, 157—188). Картина, рисуемая Керном,
статична; он не ответил на вопрос о том, как старое право
функционировало на практике, в меняющихся социальных условиях.
Квалификация Керном средневекового права как «старого и доброго»
верна преимущественно для обычного права (254, 26 и сл.). Однако, на
наш взгляд, его идеи не утрачивают своего значения в плане культурно-
историческом, ибо в данном аспекте существенны не конкретные
вариации и многообразие реальных отношений, а принципы, лежавшие в
основе доминировавших представлений о праве. Право изменялось,
развивалось, вводились новые законоположения, и тем не менее в
восприятии людей средневековья отличительным признаком
добротности и обоснованности правовой нормы оставался прецедент,
который в ту эпоху выражался в отнесении источников этой нормы к
«седой старине».