Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

221

танавливаемых кредитной организацией, если это не противоре-

чит Федеральному закону. Справки по операциям и счетам юри-

дических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую

деятельность без образования юридического лица, выдаются кре-

дитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (су-

дьям), Счетной палате Российской Федерации, органам государ-

ственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным

органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных за-

конодательными актами об их деятельности, а при наличии со-

гласия прокурора — органам предварительного следствия по де-

лам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кре-

дитной организацией им самим, судам, а при наличии согласия

прокурора — органам предварительного следствия по делам, на-

ходящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев

выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем

счета или вклада в сделанном кредитной организации завещатель-

ном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их

производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчи-

ков, а в отношении счетов иностранных граждан — иностранным

консульским учреждениям.

Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах,

а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отче-

тов кредитных организаций, полученные им в результате испол-

нения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за ис-

ключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Ау-

диторские организации не вправе раскрывать третьим лицам све-

дения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций,

их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых

ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных феде-

ральными законами. За разглашение банковской тайны Банк

России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их

должностные лица и их работники несут ответственность, вклю-

чая возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном

Федеральным законом.

Эти статьи ЗоБД и ГК РФ появились практически одновремен-

но и, надо полагать, разрабатывались параллельно, но, как это ча-

сто бывает в российском законодательстве, без какой-либо коор-

динации усилий обоих разработчиков. В итоге существуют две ста-

Олейник О.М. Основы банковского права

222

тьи, соотносимые с одинаковым кругом правоотношений, дающие

разную редакцию содержания банковской тайны. Для их приме-

нения целесообразно использовать правило о соотношении общих

и специальных правовых норм. Поскольку ст. 26 является специ-

альной, что, как уже говорилось, не вполне обоснованно, то сле-

дует все же руководствоваться требованиями этой статьи.

2. Далее следует иметь в виду, что на этом же уровне сущест-

вует значительный массив законодательных предписаний, кото-

рые предоставляют право отдельным государственным органам, на-

чиная с налоговых служб, получать информацию, составляющую

банковскую тайну. При этом важно помнить, что эти законода-

тельные решения приняты до введения в действие новой редак-

ции ЗоБД и должны применяться только в тех случаях, когда они

не противоречат банковскому закону.

В этом массиве нужно прежде всего обратиться к налоговому

законодательству, поскольку предоставление сведений налоговым

службам является для банков наиболее распространенным дейст-

вием. К названным нормативным актам относятся: Закон об осно-

вах налоговой системы в Российской Федерации, ст. 15 которого

обязывает банки, кредитные учреждения, биржи и иные предпри-

ятия представлять соответствующим налоговым органам данные о

финансово-хозяйственных операциях налогоплательщиков — кли-

ентов этих учреждений и предприятий за истекший финансовый год

в порядке, установленном Министерством финансов РФ.

Статья 7 (п. 3 и 7) Закона РСФСР о государственной налого-

вой службе регулирует правоотношения, связанные с получени-

ем этими государственными органами от хозяйствующих субъек-

тов документов, необходимых для правильного налогообложе-

ния. Поскольку банки также являются хозяйствующими субъек-

тами, то эти обязанности распространяются и на них. При этом

документы, свидетельствующие о занижении прибыли или сокры-

тии объектов налогообложения, могут изыматься (п. 7).

Закон РФ о федеральных органах налоговой полиции предо-

ставляет им право получать безвозмездно от министерств, ве-

домств, а также предприятий, учреждений и организаций незави-

симо от форм собственности, физических лиц информацию, не-

обходимую для исполнения возложенных на федеральные орга-

ны налоговой полиции обязанностей, за исключением случаев, ког-

да законом установлен специальный порядок получения такой ин-

формации.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

223

Отдельную группу законодательных актов составляют законы,

регулирующие право правоохранительных органов получать у

банков информацию. Сюда относятся прежде всего Закон о про-

куратуре Российской Федерации и Закон Российской Федерации

о милиции. Кроме того, процессуальное законодательство (ГПК,

АПК и УПК), равно как и Закон о судоустройстве, дает право за-

прашивать и получать у банков информацию судебным органам.

Право на запрос нотариуса регулируется Основами законодатель-

ства Российской Федерации о нотариате.

Отдельно следует упомянуть Закон о счетной палате и Вре-

менное положение об аудиторской деятельности в Российской Фе-

дерации. Следует назвать также Таможенный кодекс РФ (ст. 336)

и Положение о Государственном таможенном комитете Россий-

ской Федерации, в соответствии с которыми право запроса бан-

ковской информации предоставлено должностным лицам ГТК РФ.

Перечень законов, которые затрагивают права и обязанности,

связанные с банковской тайной, не является стабильным и мо-

жет быть дополнен. Правовое же значение этих законов состоит

в том, что они, во-первых, определяют право определенных ор-

ганов и организаций запрашивать банковскую информацию; во-

вторых, о чем часто забывают или на что часто не обращают

внимания, эти правовые акты устанавливают компетенцию того

или иного органа на запрос, т.е. устанавливают, какую именно ин-

формацию может запрашивать этот орган; в-третьих, они устанав-

ливают, правда далеко не всегда, меры ответственности за несо-

блюдение требований о предоставлении информации.

Следовательно, при анализе любого требования о предостав-

лении информации, составляющей банковскую тайну, должны

приниматься во внимание законодательные обоснования такого за-

проса.

3. Но названными законодательными актами не исчерпывает-

ся правовое регулирование складывающихся в рассматриваемой

сфере правоотношений. Подзаконный уровень образуют норма-

тивные акты, принятые в развитие этих законов и в соответствии

с ними. Эти нормативные акты могут быть классифицированы по

характеру действия. Одни из таких актов устанавливают особен-

ности реализации права на банковскую тайну в отдельных случа-

ях, т.е. они имеют как бы зональную сферу действия. Среди та-

ких актов необходимо назвать, отмененный 14 июля 1997 г. Указ

Президента Российской Федерации о борьбе с бандитизмом, ко-

Олейник О.М. Основы банковского права

224

торый no-существу снимал запрет на банковскую тайну для про-

ведения соответствующих оперативных действий. Назвать этот нор-

мативный акт необходимо лишь для того, чтобы оценить его от-

рицательно и более не вводить подобных предписаний. Как в мо-

мент принятия Указа Президента РФ от 14 июня 1994 г. «О не-

отложных мерах по защите населения от бандитизма и иных про-

явлений организованной преступности», так и в дальнейшем он

противоречил Закону о банках и банковской деятельности, в ча-

стности статье о банковской тайне, которая содержала в себе ис-

черпывающий перечень оснований предоставления банковской ин-

формации и органов, которые могут ее получать.

К подзаконным нормативным актам нужно отнести те акты,

которые приняты в развитие названных законов и несут в себе нор-

мативные предписания о процедуре и документообороте по по-

воду предоставления банковской информации. Такие акты при-

няты не во всех сферах, и в качестве примера можно рассмотреть

только письмо Министерства финансов Российской Федерации от

17 января 1994 г. «О порядке представления сведений в налого-

вые органы»

. Это письмо устанавливает основания, форму запро-

са банковской информации, компетентных для этого должност-

ных лиц и дает исчерпывающий объем сведений, которые могут

быть запрошены.

4. Кроме названных нормативных актов, следует также упомя-

нуть об отдельных положениях нормативных актов, регулирующих

порядок производства банковских операций, включающих в се-

бя установление обязанности банка сообщать информацию об этих

операциях органам государственного управления. Так, Указ Пре-

зидента № 1006 от 24 мая 1994 г. установил обязанность банка со-

общать налоговым органам о всех открытых счетах независимо от

режима счета. Этот же Указ Президента установил обязанность бан-

ков сообщать налоговым органам информацию об операциях по

счету, если их сумма превышает в эквиваленте 10 тыс. долларов.

Правомерность этих указов не поддается однозначной оценке. В

тех случаях, когда указ опирается на закон, его в принципе сле-

дует считать соответствующим закону, но необходимо проверять,

не вышел ли он за пределы, установленные законом, что случа-

ется весьма часто даже в самих указах, не говоря уже о ведомст-

венных актах, принятых в их исполнение. В иных случаях, напри-

См. Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств 1994 № 4 С 12

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

225

мер, в случае запроса об установлении предельной величины опе-

раций, такой указ не имеет под собой нормативной базы, и его

следует считать незаконным. Попутно отметим, что в силу неко-

торой автономности банковской деятельности банки, как прави-

ло, такие не соответствующие закону запреты не выполняют, что

следует признать совершенно правильным.

Тактика банковского поведения в этом случае может быть

очень простой: не соответствующий закону нормативный акт не

исполняется, а в случае обнаружения такого неисполнения госу-

дарственными органами и наложения штрафа на банк постанов-

ление о штрафе оспаривается в арбитражном порядке.

§ 5. ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ БАНКОВСКОЙ ТАЙНЫ

1. Содержание банковской тайны — один из двух основных во-

просов рассматриваемого института. Он предполагает однозначное

и четкое определение круга сведений, подлежащих охране. Но, ока-

зывается, дать такое определение достаточно сложно. Если обра-

титься к тексту вышеназванных норм, устанавливающих этот круг

сведений, то можно обнаружить, что формулировка ст. 26 Закона

о банках и банковской деятельности дает широкую по сравнению

со ст. 857 ГК РФ формулировку банковской тайны. ГК РФ назы-

вает три вида сведений: а) сведения о банковском счете и банков-

ском вкладе; б) сведения об операциях по счету; в) сведения о кли-

енте

. В дополнение к названным сведениям ст. 26 Закона о бан-

ках и банковской деятельности относит к банковской тайне и

любые иные сведения, установленные кредитной организацией и

соотносимые с ее клиентами. Можно утверждать, что вторая ре-

дакция является более адекватной, так как дает широкое толкова-

ние понятию «банковская тайна», что соответствует банковской прак-

тике во многих странах. Так, немецкие юристы указывают «Die Bank...

zur Verschwiegenheit uber die kundenbezogenen Tatsachen und

Wertungen verpflchtet, von denen sie Kenntnis eriangt»

Заметим, что очевидно по небрежности законодателя в банковскую тайну

попали только операции по счету, а операции по вкладу остались за пределами

такого режима, что невозможно объяснить

«Банк обязан хранить молчание о фактах и их оценках, соотносимых с его

клиентами, от которых он такие сведения требует» — Kohls R Bankrecht Mttnchen,

1994 S 18

Олейник О.М. Основы банковского права

226

Примерно таким же образом определяют содержание банков-

ской тайны французские юристы. Они отмечают, что «банкир обя-

зан a priori держать в секрете всю частную информацию, доверен-

ную ему клиентами или даже третьими лицами или полученную

им в своей профессиональной деятельности»

2. Следовательно, можно утверждать, что и российское зако-

нодательство вслед за мировой практикой перешло к широкому

определению банковской тайны, охватывающему любые сведения

о клиентах и корреспондентах, полученные банком в ходе банков-

ской деятельности. Именно банковская деятельность, осуществ-

ляемая профессионально, является критерием для определения ха-

рактера сведений, составляющих банковскую тайну. Если даже банк

в ходе предоставления, например кредита, получит какие-либо све-

дения о состоянии здоровья клиента или его семейном положе-

нии, эти сведения, а не только операции, произведенные для

выдачи кредита, также должны быть включены в банковскую

тайну. Точно так же, если для технико-экономического обосно-

вания потребности в кредите и способности его возвратить будут

представлены сведения о технологии, заключенных договорах

между клиентом банка и его контрагентом, вся эта информация

должна быть включена в банковскую тайну.

§ 6. СУБЪЕКТЫ, ИМЕЮЩИЕ ПРАВО ЗНАКОМИТЬСЯ

С БАНКОВСКОЙ ТАЙНОЙ

1. Определение круга субъектов, имеющих право знакомить-

ся со сведениями, составляющими банковскую тайну, необходи-

мо с позиций банковского права обсуждать при одном условии.

Закон должен определять круг таких субъектов на тот случай, ес-

ли сведения предоставляются без согласия клиента банка и не са-

мому клиенту. Правило о свободе клиента распоряжаться свои-

ми средствами распространяется и на информацию о банков-

ских операциях, а это означает, что клиент может предоставить

любому лицу право получать сведения о своей финансовой дея-

тельности. Клиент может также по договору с банком и средст-

вами массовой информации установить правило о публикации ка-

См.: Гавалда К., Стуфле Ж. Банковское право. Учреждения— Счета — Опе-

рации — Услуги. М,: Финстатинформ, 1996. С. 102.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

227

ких-то сведений о своих операциях, рассчитывая на повышение

к себе доверия вследствие открытости информации. Это дело

клиента.

В данном же случае речь идет о совсем иной ситуации, в ко-

торой информация о клиенте предоставляется без его согласия. В

этом смысле определение круга субъектов, имеющих право на по-

лучение банковской информации, имеет два аспекта.

Первый можно назвать внутренним, поскольку он включает

в себя установление возможности обмениваться этой информа-

цией внутри банковской системы, например, между разными

банками по поводу кредитоспособности клиента. В этом аспек-

те в российском банковском праве даже обсуждался вопрос о со-

здании центра или иного организационного межбанковского об-

разования, занимающегося сбором, обработкой и передачей ин-

формации о неплатежеспособных клиентах банков, о непога-

шенных банковских кредитах и т.п. Но эти высказываемые уст-

но соображения до настоящего времени разбивались о режим бан-

ковской тайны, и создавалась, казалось бы, неразрешимая

ситуация.

В действительности она не является таковой, и доказатель-

ством тому могут служить многочисленные публикации об опы-

те в этой сфере других стран. Французские юристы, ссылаясь на

наличие профессиональной тайны, режим которой охватывает

всех участников банковской системы, указывают на вполне

обоснованное существование при Банке Франции центральной

службы рисков, картотеки неоплаченных чеков и картотеки от-

казов от уплаты. Эти картотеки созданы в силу прямого указа-

ния закона самим Банком Франции, который располагает сред-

ствами обработки информации и гарантирует ее точность и

конфиденциальность. Кроме того, контроль за этими картоте-

ками осуществляется Комиссией по свободе компьютерной ин-

формации. Сведения, включенные в картотеку, доступны про-

фессионалам

Информация о существовании аналогичных внутрибанковских

служб в других странах публиковалась в российской печати. Так,

германское агентство «Кредитформ» накапливает и предоставляет

за определенную плату информацию о мелких и средних предпри-

ятиях, производит оценку платежного поведения как самих пред-

См • Гавалда К., Стуфле Ж. Цит.раб. С. 94 и 104.

Олейник О.М. Основы банковского права

228

приятии, так и их клиентов. Американская фирма «Дан энд Брэд-

стрит» собирает более миллиона финансовых отчетов с целью пе-

редачи банкам и другим коммерческим структурам информации о

ключевых показателях эффективности, прибыльности и платеже-

способности предприятий за последние четыре года. Наряду с ком-

мерческими структурами, занимающимися работой с банковской

информацией, существуют и государственные официальные служ-

бы, обладающие такой информацией в силу своего статуса

Косвенным свидетельством проникновения в российское за-

конодательство аналогичных подходов служит указание ст. 26

ЗоБД о том, что правило о неразглашении банковской тайны

распространяется и на Банк России, и на аудиторские организа-

ции. Можно утверждать, что таким образом положено начало

формированию профессионального круга оборота банковской

информации, при этом в профессионалы попадают не только

банковские организации, но и аудиторские.

Создание на этой нормативной базе информационных цент-

ров, аккумулирующих информацию о клиентах банков и самих бан-

ках, с одной стороны, не будет нарушать режим банковской тай-

ны, поскольку информация останется внутри банковской систе-

мы, а с другой — оно явилось бы организационной гарантией функ-

ционирования денежного рынка, обеспечивая интересы как бан-

ков, так и заемщиков при выборе банка. Очевидно, самим созда-

нием центров должен заниматься Банк России, который по своей

компетенции должен осуществлять функции центра банковской

системы и предпринимать меры, обеспечивающие ее стабиль-

ность и надежность.

2. Второй аспект определения круга субъектов, имеющих пра-

во получать банковскую информацию, предполагает выход за пре-

делы банковской и профессиональной систем и предоставление пра-

ва отдельным субъектам получать банковскую информацию о со-

стоянии дел клиентов банка без их согласия. В этом смысле не-

обходимо иметь в виду, что ст. 26 ЗоБД устанавливает исключи-

тельный перечень субъектов, имеющих право на получение инфор-

мации, и этот перечень не подлежит расширительному толкованию.

Следовательно, с правовых позиций в этом плане можно об-

суждать только два вопроса: а) об оптимальности определения это-

го круга и возможном его сужении или расширении; б) о тех долж-

См.: Проскурин А. Пролитое молоко, или О том, как кредитору избежать оши-

бок//Экономика и жизнь. 1996. № 33.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

229

ностных лицах, к компетенции которых отнесено принятие реше-

ния о запросе банковской информации.

Первая проблема, с которой приходится сталкиваться при об-

суждении вопроса о круге субъектов, — это проблема соотноше-

ния банковского законодательства и иных законодательных актов.

Статья 26 ЗоБД называет таких субъектов применительно к двум

группам клиентов банка — юридическим лицам и гражданам,

ведущим предпринимательскую деятельность без образования

юридического лица; физическим лицам.

Применительно к физическим лицам правом на получение бан-

ковской информации обладают только два субъекта:

— суды по делам, находящимся в их производстве; это могут

быть как уголовные, так и гражданские дела, равно как и дела об

особом производстве;

— органы предварительного расследования по делам, находя-

щимся в их производстве (с санкции прокурора).

В отношении предпринимателей вне зависимости от формы

предпринимательской деятельности банковская информация пре-

доставляется значительно большему кругу субъектов:

— судам и арбитражам (судьям);

— Счетной палате Российской Федерации;

— органам государственной налоговой службы и налоговой по-

лиции;

— таможенным органам;

— с санкции прокурора — органам предварительного рассле-

дования.

Вне поля регулирования ст. 26 остались органы милиции, ко-

торым для выполнения возложенных на них обязанностей при на-

личии данных о влекущем уголовную или административную от-

ветственность нарушении законодательства, регулирующего фи-

нансовую, хозяйственную, предпринимательскую и торговую де-

ятельность, предоставлено право изымать необходимые докумен-

ты на материальные ценности, денежные средства, кредитные и

финансовые операции (п. 25 ст. 11 Закона о милиции). В этой свя-

зи необходимо отметить следующее: если милиция действует как

орган предварительного расследования, то она с санкции проку-

рора такую информацию получать может; если же речь идет об иных

процессуальных или оперативных действиях милиции, то, ввиду

несоответствия этого общего права специальному запрету (ст. 26

ЗоБД) такого права у нее нет.

Олейник О.М. Основы банковского права

230

§ 7. ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ СВЕДЕНИЙ БАНКАМИ

1. Предоставление банками сведений должностным лицам ор-

ганов государственной власти и управления должно осуществлять-

ся по определенным правилам, существование которых охваты-

вается понятием «порядок предоставления сведений». Этот поря-

док состоит из правовых норм, регулирующих четыре направле-

ния правоотношений между банками и органами государства:

а) нормы, устанавливающие материально-правовые и процес-

суальные основания для направления запроса в банк;

б) нормы, определяющие круг должностных лиц, уполномо-

ченных от имени того или иного органа совершать этот запрос;

в) нормы, предъявляющие требования к форме запроса;

г) нормы о сроках и форме ответа банка.

В практике банковской деятельности очень часто встречают-

ся случаи, когда к банкам обращаются должностные лица или ра-

ботники органов власти и управления, в том числе правоохрани-

тельных органов, с требованием предоставить те или иные сведе-

ния о банковских операциях клиентов, состоянии финансов бан-

ка и другие. Далеко не всегда такие требования правомерны и опи-

раются на предусмотренные законом основания.

Для выработки позиции банка в этих ситуациях целесообраз-

но иметь в виду следующее:

К компетенции некоторых органов государственной власти и

управления отнесено право требовать информацию у разных хо-

зяйствующих субъектов, в том числе и у банков. Но информация

о деятельности банка по счетам клиентов имеет дополнительную

защиту в виде банковской тайны, что означает, что такие сведе-

ния могут передаваться правоохранительным органам только при

возбуждении уголовного дела, вынесении приговора или судебно-

го решения либо ином решении, свидетельствующем о нахожде-

нии дела в производстве данного органа.

В целом обязанность предоставить какую-либо информацию

о банковских операциях и состоянии дел банка может возникнуть

только в тех случаях, когда соблюдены следующие условия:

а) характер информации имеет прямое отношение к осуществ-

лению функций данного органа;

б) требование предъявлено уполномоченным должностным

лицом, а не любым работником данного органа;