Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

231

в) для предъявления требования существуют установленные за-

коном материально-правовые основания;

г) соблюдены процедура и процессуально-правовые нормы

реализации такого требования.

2. Проиллюстрируем сказанное примером, когда требуется

применение разных законодательных актов. Так, прокурор в про-

цессе проверки, проводимой по основаниям, указанным в п. 2 ст. 20

Закона о прокуратуре, имеет право:

— по предъявлении служебного удостоверения беспрепятствен-

но входить на территорию и в помещения предприятий, учреж-

дений и организаций, иметь доступ к их документам и материа-

лам, проверять исполнение законов в связи с заявлениями и

иными сведениями о факте правонарушений;

— требовать от руководителей и других должностных лиц пре-

доставления необходимых документов, материалов, статистичес-

ких и иных сведений, выделения специалистов для выяснения воз-

никших вопросов.

Эта формулировка, казалось бы, дает прокурору основания за-

прашивать информацию у банка в ходе проведения общенадзор-

ных проверок, но в действительности это совсем не так. Статья

26 ЗоБД дает такое право органам предварительного расследова-

ния только по делам, находящимся в их производстве.. Следова-

тельно, сначала нужно возбудить уголовное дело и только после

этого запрашивать информацию у банка.

Такая позиция очень часто встречает возражения. Но нельзя

не видеть, что правовое регулирование уголовно-процессуальных

отношений состоит в установлении достаточности оснований для

разных правовых действий. Законодательство и практика после-

довательно реализуют принцип, состоящий в постепенном увели-

чении доказательственной базы применительно к разным этапам

уголовного процесса. Совершенно понятно, что на этапе воз-

буждения уголовного дела совокупность имеющихся в распоряже-

нии правоохранительных органов доказательств совершенно иная,

чем на этапе предъявления обвинения, не говоря уже о вынесе-

нии приговора. Следовательно, постановка вопроса о возбужде-

нии уголовного дела не означает, что в распоряжении лица, при-

нимающего решения, должны быть все необходимые доказатель-

ства факта совершения преступления. В силу ст. 109 УПК РФ воз-

буждение уголовного дела возможно по любым материалам, да-

ющим основания считать, что было совершенно преступление. При-

Олейник О.М. Основы банковского права

232

менительно к рассматриваемой сфере такими материалами могут

быть заявления и объяснения должностных лиц предприятий и ор-

ганизаций, их платежные документы, подтверждающие направле-

ние денег на расчетный счет. Понятно, что эти документы пред-

ставляются заинтересованными в возбуждении уголовного дела ор-

ганизациями по собственной инициативе и являются достаточны-

ми для этого процессуального действия. Получение же информа-

ции из банка возможно только после вынесения постановления

о возбуждении уголовного дела. Иными словами, банковскую

информацию нельзя использовать как оперативные или иные

данные, служащие основанием для уголовного преследования.

Нередко должностные лица и работники органов власти и

управления, в том числе и правоохранительных органов, выходят

за пределы указанных ограничений, в силу чего их требования сле-

дует считать незаконными и не исполнять. Подтверждением яв-

ляется пример из практики Кизелевского филиала акционерно-

го банка «Западуралбанк». К этому банку прокурор предъявил тре-

бование представить сведения о кредитах, выданных банком дей-

ствующим в районе кооперативам. Банк отказался это сделать, со-

славшись на то, что условиями договора и ст. 25 Закона о банках

и банковской деятельности (в старой редакции на момент спора)

предусмотрено, что такие сведения могут представляться только

в случаях возбуждения уголовного дела. Прокурор обратился в суд

с иском о признании незаконными действий коммерческого бан-

ка. Народный суд удовлетворил иск прокурора, но по кассацион-

ной жалобе коммерческого банка это решение было отменено в

связи с тем, что запрос прокурора носил общий характер, а дело

производством прекращено по ст. 219 ГПК РФ как не подлежа-

щее рассмотрению в суде.

3. Порядок представления банками банковских справок мож-

но также хорошо проиллюстрировать на примере, показывающем

наиболее полное правовое регулирование, — порядке представле-

ния информации налоговым органам. В этом порядке четко вы-

деляются две инициативы передачи информации — собственная

инициатива банка и требование налоговых органов.

По собственной инициативе банки передают налоговым орга-

нам сведения об открытых налогоплательщику счетах в пяти-

дневный срок с момента их открытия. Поскольку одним из усло-

вий открытия счетов является постановка клиента на учет в ор-

ганах Государственной налоговой службы, то здесь можно обсуж-

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

233

дать только вопрос о форме такого сообщения и видах открыва-

емых счетов. Решать этот вопрос нужно с учетом того, что банк

должен проявить разумную предусмотрительность и иметь дока-

зательства выполнения своей обязанности, т.е. он должен соот-

ветствующую часть справки налогового органа о постановке на учет

отправить не через самого клиента, как это иногда делается, а за-

казной почтой с уведомлением о вручении. В противном случае

при проверке банку будет очень трудно доказать, что он не нару-

шил установленное требование.

В отношении видов счетов, о которых передается информация,

проблема несколько сложнее и в настоящее время не имеет од-

нозначного решения. С позиций наличия обязанности информи-

ровать налоговые органы об открытии счета все счета должны быть

разделены на три группы:

— счета, информацию о которых необходимо представлять нало-

говым органам совершенно бесспорно, — это расчетные и текущие

счета и те, что именуются в банковской практике счетами клиентов;

— счета, по поводу открытия которых информацию передавать

не нужно. Это счета по учету просроченных кредитов, другие

аналогичные внутрибанковские счета, открытие которых произ-

водится банком без участия налогоплательщика, а также при при-

обретении налогоплательщиками других обязательств банков, на-

пример, при покупке векселей и депозитных сертификатов

;

— счета, информацию о которых в соответствии с Указом

Президента Российской Федерации представлять нужно, хотя

они являются внутрибанковскими счетами, открываемыми без уча-

стия налогоплательщика. Это ссудные и спецссудные счета, ин-

формационный режим которых оценить достаточно сложно.

Кроме того, банк должен по собственной инициативе по ис-

течении отчетного года не позднее 1 марта следующего года напра-

вить в налоговые органы сведения о закрытии или изменении рас-

четных (текущих), ссудных и других счетов юридических лиц и иных

организаций с указанием их полного наименования, почтового (юри-

дического) адреса, номера и даты закрытия или изменения счетов.

Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г.

дал основание налоговым службам расширить сферу инициатив-

См.: Письмо ГНС РФ, Минфина РФ и ЦБ РФ от 5 июня 1995 г. «Об изме-

нении п. 2 Порядка применения положений Указа Президента Российской Феде-

рации от 23 мая 1994 г. № 1006 «Об осуществлении комплексных мер по своевре-

менному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей».

Олейник О.М. Основы банковского права

234

ного представления информации по счетам. Письмом ЦБ РФ и

ГНС РФ от 18 марта 1997 г. «О направлении информации нало-

говым органам при изменении номера банковского счета» уста-

новлена обязанность банков не позднее следующего дня известить

налоговые органы об изменении номеров счетов клиентов в свя-

зи с переходом на новые девятизначные банковские коды или в

связи с внедрением электронных технологий.

По требованию налоговых органов в банке может быть запро-

шена более широкая информация. Налоговые органы также раз

в год по истечении отчетного года могут дополнительно запросить

в банке следующие сведения:

— о наличии и движении средств на расчетных (текущих), ссуд-

ных, валютных и других счетах с указанием юридических лиц и

иных организаций — отправителей и получателей этих средств;

— о движении наличных средств и лимите кассовой наличности;

— выписки из лицевых счетов клиентов;

— о перечислении налогов и других обязательных платежей в

соответствующие бюджеты и во внебюджетные фонды;

— о полученных кредитах и уплаченных процентах по видам

предоставленных кредитов, в том числе просроченных.

Этот перечень не представляется оптимальным хотя бы пото-

му, что в данном случае требование адресовано банку, а не само-

му налогоплательщику. Для организации государственного кон-

троля следовало бы разделить эти сведения на предоставляемые

банком и получаемые непосредственно от клиента. При этом

банк должен был бы представлять только информацию об упла-

ченных налогах и иных обязательных платежах.

Так или иначе, запрос налоговых органов должен иметь пись-

менную форму, причем подписывать его может только руководи-

тель или заместитель руководителя налогового органа, а не инспек-

тор и кто-либо другой. Получив указанный запрос, банк обязан

в 15-дневный срок с момента его вручения представить указан-

ные в нем сведения.

§ 8. БАНКОВСКАЯ ТАЙНА В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ

1. При обращении взыскания на имущество должника или лик-

видации должника иногда оказывается, что это имущество нахо-

дится за пределами России. Если речь идет только о денежных сред-

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

235

ствах, то следует говорить о получении банковских справок или

банковской информации о счетах должников и обращении взы-

скания на эти средства. При этом в принципе нужно иметь в ви-

ду, что эта проблема существует как бы в двух плоскостях. Первая

состоит в наличии и пределах специальной охраны банковской ин-

формации. Вторая — в существовании государственно-правовых

договоренностей о взаимодействии в правовой сфере, ведь речь

идет об экстерриториальном значении правовых норм и правопри-

менительных решений.

Практически во всех странах сведения о счетах и операциях

по ним составляют банковскую тайну. Это означает, что сведения

о счетах можно получить, как правило, только в случае возбуж-

дения уголовного дела в отношении того или иного лица. Рассмо-

трение гражданского дела во многих странах не влечет для бан-

ка обязанности передавать суду какие-либо сведения, за исклю-

чением тех случаев, когда банк сам является стороной по делу. Та-

кая практика существует, например, в Германии, Франции. Од-

нако это ограничение не распространяется на решения судов по

гражданским и хозяйственным спорам. Если в соответствии с

решением суда проводятся процедуры санации или оздоровления,

равно как если применяется иная форма объявления должника не-

платежеспособным, то банки обязаны выдать соответствующие све-

дения. Это правило действует во Франции для проведения про-

цедуры оздоровления в соответствии с Законом от 25 января

1985 г. (ст. 19), а также в случае наложения ареста на имущество

должника в соответствии с Законом от 9 июля 1991 г. (ст. 47)

. В

Германии обязанность банка сообщить соответствующие сведения

соотносится с процессом принудительного исполнения решений

и процессом о несостоятельности и сопровождается обязанностью

сделать заявление о третьих лицах (должниках)

. Среди иных ор-

ганов, могущих в Германии требовать у банка передачи сведений

о счетах, следует назвать еще налоговые службы. Что же касает-

ся полиции, то банки не передают ей никаких сведений. Более то-

го, в случае незаконного запроса полицией каких-либо справок

можно потребовать возмещения причиняемого запросом ущерба

См.: Кристиан Г., Стуфле Ж. Банковское право. М.: Финстатанформ, 1996.

С. 105.

См.: Гросиан Р.К.. Как вести дела с банками. М.: Международные отноше-

ния, 1996. С. 59.

См.: Kohls R. Bankrecht. Munchen, 1994. S. 19.

Олейник О.М. Основы банковского права

236

Несколько иначе эта проблема решается в странах прецедент-

ного права. Например, в Англии право суда потребовать от бан-

ка предоставления копий счета клиента основывается на деле

Tournier против National provicial bank (1924). При этом суд мо-

жет не только сам потребовать эти сведения, но и обязать банк

дать эту информацию иным представителям государства, напри-

мер налоговым инспекторам

В США эти отношения регулируются Законом о банковской

тайне 1970 года и Законом о праве на финансовую тайну 1978 го-

да, а также рядом более поздних законов по поводу наркотиков,

отмывания денег и т.п. Эти законы, как правило, включены в так

называемый Кодекс законов США (United State Code Annotated),

который является не кодексом в русском понимании, а система-

тизированным сборником. Эти нормы обязывают банки надлежа-

щим образом вести учет документов по счетам клиентов и сооб-

щать о сделках на сумму свыше 10 тыс. долларов. Именно отсю-

да эта норма пришла в российские правовые акты. Но судебная

практика весьма существенно корректирует это правило, соотно-

ся все запросы с правом на защиту информации, в соответствии

с которым клиенту должно быть сообщено о любом запросе, по-

ступившем в его адрес, и он имеет право обратиться в суд с тре-

бованием отменить запрос, если считает его незаконным. Для обес-

печения интересов клиента предусматривается и ответственность

за незаконный запрос, хотя американские юристы пишут, что в

настоящее время она сведена к минимуму

Есть группа стран, где охрана банковской информации рассма-

тривается как одна из самых важных задач банковского правово-

го регулирования и получить какие-либо сведения практически не-

возможно. Это прежде всего Швейцария, княжество Лихтен-

штейн, Австрия, Люксембург. В этих странах правовыми актами

предусматривается выдача банковской информации только в слу-

чаях совершения преступления, а необоснованная передача такой

информации влечет за собой строгое уголовное наказание банков-

ских служащих (до 20 лет лишения свободы)

Во многих странах ближнего зарубежья эта проблема решает-

ся практически так же, как и в России. Например, на Украине в

См.: Уайтинг Д.П. Осваиваем банковское дело. М.: Юнити, 1996. С. 97.

См.: Поллард А.М., Пассейк Ж.Г., Эллис К.Х., Дейли Ж.П. Банковское право

США М.: Универс, Прогресс, 1992 С. 547.3

См.: Гросиан Р.К. Цит раб 68 и след.

Тема 6. Банковская информация и обеспечение банковской тайны

237

соответствии со ст. 52 Закона о банках и банковской деятельнос-

ти информация о счетах предоставляется в предусмотренных зако-

нодательством случаях по письменным запросам судам, органам про-

куратуры, службе безопасности, внутренних дел, государственной

контрольно-ревизионной службе, аудиторским организациям.

2. Информацию о счетах за пределами России и арест денег

на них по поручению российских судов можно производить в про-

цессе рассмотрения дела в порядке выполнения отдельных про-

цессуальных действий. Эти действия совершаются либо в соответ-

ствии с двусторонними соглашениями о правовой помощи, заклю-

ченными СССР (Россией как правопреемницей), либо в соответ-

ствии с Гаагской конвенцией по вопросам гражданского процес-

са 1954 года, Конвенцией о получении за границей доказательств

по гражданским и торговым делам 1970 года и Конвенцией о меж-

дународном доступе к правосудию 1980 года. Общее правило для

России состоит в том, что передача судебного поручения для ис-

полнения за границей осуществляется через Министерство юсти-

ции и МИД России. Существуют также соглашения о правовой

помощи с США, Германией, Австрией, Францией, Бельгией,

Италией, Грецией, Алжиром, Кипром, Сирией, Тунисом и др. На-

правление судебных поручений в пределах СНГ осуществляется

через центральные органы судебной власти в соответствии с Мно-

госторонней конвенцией от 22 января 1993 г.

В случаях, когда российские суды, а том числе арбитражные,

вынесли решение о банкротстве или аресте денежных средств

должника, исполнение этих решений на территории других госу-

дарств зависит не только от национального законодательства этих

государств, но и от международных правил признания и испол-

нения судебных решений. Здесь уже идет речь не о процессуаль-

ных действиях, предпринимаемых в ходе рассмотрения дела, а об

исполнении вынесенного решения. Возможность такого исполне-

ния зависит от системы признания актов иностранных судов в той

или иной стране. В некоторых странах требуется проверка правиль-

ности решения с формальной стороны (Италия), в других прове-

ряется содержание решения и выдается экзекватура (Бельгия,

Франция, Германия), в третьих требуется только регистрация в спе-

циальном реестре (Великобритания).

См.: Международное частное право/Под ред. О.Н.Садикова. М., 1984. С. 292

и след.

Олейник О.М. Основы банковского права

238

В целом исполнение на территории другого государства реше-

ния российского суда возможно при условии, что такое решение

вступило в законную силу, при его вынесении соблюдены процес-

суальные права лица, в отношении которого вынесено решение,

на территории другого государства нет аналогичного решения

своего суда, при вынесении решения соблюдены требования меж-

дународных договоров

См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М.: Международные

отношения, 1994 С. 384.

ТЕМА 7. ИНСТИТУТ БАНКОВСКОГО СЧЕТА

В СОВРЕМЕННОМ БАНКОВСКОМ ПРАВЕ

§ 1. ОБЩИЕ ПОДХОДЫ И СИСТЕМА ПРАВОВЫХ АКТОВ,

РЕГУЛИРУЮЩИХ ИНСТИТУТ БАНКОВСКОГО СЧЕТА

1. Правовое регулирование института банковского счета осу-

ществляется на основе значительного числа нормативно-правовых

актов различного юридического значение и, что крайне важно, при-

надлежащих к различным отраслям законодательства. Вместе с тем

нормативные предписания, содержащиеся в разнородных норма-

тивно-правовых актах все-таки при имеющей место их противо-

речивости и пробельности предназначены для того, чтобы:

— определить границы и содержание института банковского

счета, в частности, охватываемую им совокупность прав и обязан-

ностей органов государства, банка и клиента;

— регламентировать, предварительно установив виды, режи-

мы счета и связанные с этим виды правоотношений;

— определить и ограничить сферу императивно установлен-

ного законом, установить пределы свободы воли банка и клиен-

та, определив, что не подлежит изменению по воле сторон и в

каких пределах права и обязанности зависят от желания банка

и клиента;

— найти необходимые средства выражения интересов банка и

клиента;

— и, наконец, регламентировать совокупность средств, пред-

ставленных законом для защиты прав и интересов клиента и бан-

ка в случае нарушения тех или иных правил и условий договора

и ведения арбитражного спора.

2. В основу правового регулирования банковского счета долж-

ны быть положены некоторые теоретические утверждения право-

вой науки, служащие построению этого института и позволяющие

оценивать его оптимальность как с позиций практических по-

требностей, так и с позиций юридической чистоты и разработан-

ности. Такими теоретическими утверждениями можно считать

следующие:

Олейник О.М. Основы банковского права

240

— институт банковского счета является комплексным по сво-

ей правовой природе и объединяет в себе публично-правовые и

частноправовые аспекты;

— в правоотношения в связи с банковским счетом вступают

экономически и юридически неравные партнеры, в связи с чем

необходимо предусмотреть, и законодатель частично это делает,

дополнительные ограничения прав более сильного партнера и

гарантии для более слабого;

— банковский счет является формой предпринимательской де-

ятельности банка и позволяет ему привлекать и использовать в сво-

ей деятельности средства клиентов;

— банковский счет является необходимым условием консти-

туирования предпринимателей и юридических лиц, для которых

хранение денег на счете является нормативной обязанностью;

— правовое регулирование отношений, связанных с банков-

ским счетом, может осуществляться на разных уровнях, но мини-

мум прав клиента должен устанавливаться законодательно.

Институт банковского счета включает в себя:

а)

совокупность правовых норм,

регламентирующих правовую

природу, содержание, цели банковского счета, связанные с ним

права и обязанности различных лиц, систему правоотношений, воз-

никающих в связи с банковским счетом;

б)

договор банковского счета,

понимаемый в соответствии с об-

щими и специальными нормами гражданского права (ст. 420 и 845

ГК РФ) как соглашение об установлении гражданских прав и обя-

занностей клиента и банка;

в) реально складывающиеся

правоотношения

между сторона-

ми договора банковского счета, а также банком и государством,

клиентом и государством, а также осуществляемые по счету опе-

рации.

3. Нормативные акты, соотносимые с банковским счетом, бу-

дучи частью банковского права, могут быть проанализированы в

соответствии со сложившимися здесь подходами. Основным сре-

ди этих актов в настоящее время является гл. 45 ГК РФ, специ-

ально посвященная договору банковского счета. В этой главе до-

вольно подробно урегулированы права и обязанности сторон по

договору банковского счета, равно как установлена ответственность

за нарушения этих обязанностей. Многие юристы с учетом это-

го не склонны рассматривать сколько-нибудь подробно иные

нормативные акты, ссылаясь на то, что иное правовое регулиро-