Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

311

ликования письма вызывало ряд вопросов и дискуссий. В част-

ности, первая проблема, которую необходимо было решить,—

это определить критерии систематичности. Одни юристы предла-

гали считать таким критерием число договоров, другие — долю при-

были от кредитования в общей прибыли юридического лица и т.п.

Проблема состоит в том, что данное разъяснение представля-

ет собой ограничение правоспособности юридического лица, что

в соответствии со ст. 49 ГК РФ можно осуществить только на уров-

не закона. Но если ранее это положение еще условно можно бы-

ло трактовать как разъяснение ст. 1 и 5 Закона о банках и бан-

ковской деятельности (в старой редакции), то сейчас такого разъ-

яснения не требуется, поскольку упомянутые статьи в новой ре-

дакции распространяются только на кредитование за счет привле-

ченных средств.

Следовательно, коммерческое кредитование может рассматри-

ваться сейчас и как систематическая деятельность, еще раз под-

черкнем, если оно осуществляется за счет собственных средств.

4. Банковское кредитование всегда осуществляется путем пе-

редачи денежных средств (ст. 819 ГК РФ). Естественно, посколь-

ку речь идет о сделках на крупные суммы, то банковское креди-

тование чаще всего осуществляется в безналичной форме. При со-

блюдении нормативов расчетных операций кредит может предо-

ставляться и наличными.

Коммерческое кредитование допускает использование не толь-

ко денежных средств, но и любых иных вещей, определенных ро-

довыми признаками. Так, коммерческий кредит можно предоста-

вить путем передачи горюче-смазочных материалов, зерна, това-

ров в обороте и др.

5. Формой предоставления банковского кредита в соответст-

вии с действующим законодательством является кредитный дого-

вор (ст. 819 ГК РФ), заключаемый в письменном виде по опре-

деленным процедурам и правилам. Этот договор, как уже отме-

чалось, является консенсуальным, возмездным и взаимно обязы-

вающим.

Форма же коммерческого кредитования предполагает решение

нескольких вопросов. Дело в том, что ст. 823 ГК РФ, используя

понятие «коммерческий кредит», предписала предоставлять такой

кредит только в случаях, когда он связан с исполнением других

договоров по передаче в собственность другой стороне денежных

сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками. При

Олейник О.М. Основы банковского права

312

этом в качестве коммерческого кредита предлагается рассматри-

вать аванс, предварительную оплату, отсрочку и рассрочку опла-

ты товаров и т.п. На этом основании некоторые юристы утверж-

дают, что самостоятельно коммерческое кредитование не может

осуществляться. Представляется, что такой вывод не соответству-

ет ни реальным потребностям экономики, ни требованиям зако-

нодательства.

Коммерческое кредитование, обозначенное в ст. 823 ГК РФ,

включает в себя косвенные формы кредита, то есть означает эко-

номическое понимание кредитования, в соответствии с которым

о кредите можно и должно говорить тогда, когда у одной из сто-

рон экономических отношений возникают пусть даже на корот-

кое время какие-либо материальные блага, не предполагающие не-

медленную компенсацию их стоимости. С правовой ж? точки

зрения эти формы деятельности охватываются теми понятиями,

которые названы в ст. 823, т.е. аванс, отсрочка и др. Перечисле-

ны же эти формы в главе, посвященной кредиту и займу, только

для того, чтобы в случае споров обосновывать применение к

этим отношениям соответствующих норм.

Прямое же коммерческое кредитование

МОЖЕТ

осуществлять-

ся в форме договора займа, не связанного ни с какими иными обя-

зательствами и заключаемого самостоятельно. Такой договор яв-

ляется реальным, односторонне обязывающим и, как правило, воз-

мездным.

6. В качестве существенного при разграничении банковского

и коммерческого кредитования предлагается рассматривать усло-

вие возмездности. При этом коммерческое кредитование может

быть как возмездным, так и безвозмедным, а банковское предпо-

лагается возмездным всегда. Эта формулировка закона не явля-

ется безупречной, поскольку и банковский кредит может быть бес-

процентным либо льготным по инициативе как банка, так и го-

сударства (при осуществлении постоянно «умирающего» льготно-

го кредитования за счет государственных средств).

Чтобы смягчить кажущуюся категоричность условия о возме-

здности, необходимо обратиться к более подробному анализу

ст. 819 ГК РФ, которая предусматривает уплату процентов по

кредитному договору. Представляется, что названное условие

можно толковать двояко. С одной стороны, его можно рассмат-

ривать как существенное условие договора и все договоры, в ко-

торых эти проценты не установлены, считать незаключенными. С

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

313

другой — обязанность уплатить проценты можно толковать как дол-

женствование, следующее из договора, а это означает, что в са-

мом договоре банк-благотворитель и заемщик могут установить,

что уплата процентов не предусматривается.

Итак, банковское кредитование можно рассматривать как са-

мостоятельную лицензируемую предпринимательскую деятель-

ность кредитных организаций, осуществляемую за счет привлечен-

ных и собственных средств на свой риск и состоящую в их раз-

мещении в условиях платности, срочности и возвратности, с со-

блюдением резервных и иных обязательных требований, обеспе-

чивающих права участников кредитования. Риски и условия бан-

ковского кредита образуют как раз те элементы, которые

позволяют исключить из сферы регулирования кредитование ком-

мерческое, осуществляемое только за счет собственных средств и

на свой риск. Но о банковских рисках речь уже шла в предыду-

щей главе. Здесь же целесообразно рассмотреть, каким образом

особенности банковского кредитования трансформируются в его

принципы.

§ 3. ПРИНЦИПЫ БАНКОВСКОГО КРЕДИТОВАНИЯ

1. Предоставление кредита банками предполагает унификацию

правил и принципов осуществления этого вида деятельности, а сле-

довательно, построение ее по некоторым общепринятым принци-

пам, обеспечивающим, с одной стороны, защиту интересов всех

участников кредитования, а с другой — сопоставимость эффек-

тивности кредитования, осуществляемого разными банками.

Функцию унификации и сопоставимости должны выполнять об-

щие принципы банковского кредита, в качестве которых можно

рассматривать выработанные практикой и зафиксированные в

правовых требованиях общие начала или правила осуществления

кредитной деятельности. Эти общие начала или правила можно

условно подразделить на две группы.

Первую группу образуют те требования, которые названы в ст. 1

Закона о банках и банковской деятельности, дополненные требо-

ванием резервного обеспечения, установленного письмом Банка

России от 20 декабря 1994 г. Правда, здесь возникает технико-юри-

дический вопрос о допустимости введения не установленных за-

коном требований к банковской деятельности. Представляется, что

Олейник О.М. Основы банковского права

314

ответ на этот вопрос будет положительным, если обратиться к ком-

петенции Банка России принимать нормативные акты, регулиру-

ющие банковскую деятельность. Правда, юридически было бы бе-

зупречнее сформулировать требование резервного обеспечения в

той же ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности. Следо-

вательно, императивными требованиями и принципами банков-

ского кредитования можно считать возмездность, срочность, воз-

вратность и резервность.

Вторую группу правил банковского кредитования образуют пра-

вила-требования, включаемые в банковское кредитование только

волей сторон. Иными словами, если эти требования не включе-

ны в кредитный договор, то они не должны применяться и авто-

матически не возникают. Среди таких требований нужно назвать

два — целевое назначение выдаваемых кредитов и наличие обес-

печения под выданные кредиты. Рассмотрим все названные тре-

бования, именуя их в дальнейшем принципами банковского кре-

дитования.

2. Возмездность банковского кредитования означает уплату про-

центов за пользование денежными средствами. В практике бан-

ковского кредитования принято выделять два вида процентов —

проценты за пользование кредитом и штрафные проценты, т.е. про-

центы, взимаемые в случае несвоевременного возврата кредита. По-

следние не являются реализацией возмездности в кредитовании,

а представляют собой вид неустойки на случай несвоевременно-

го исполнения кредитного договора.

Первые проценты, будучи вознаграждением за пользование ка-

питалом, не учитываются при начислении штрафов за несвоевре-

менный возврат кредита, именуемых также процентами

. Это оз-

начает, что при несвоевременном возврате кредита в сумму взы-

скания включаются только проценты, взыскиваемые как мера

ответственности в виде зачетной неустойки, если договором не пре-

дусмотрено иное. Проценты как плата за кредит при начислении

неустойки не должны учитываться.

При определении размера процентной ставки существенное зна-

чение имеют два обстоятельства: ставка рефинансирования Бан-

ка России и связанное с ней закрепленное в договоре право бан-

ка-кредитора изменять процентную ставку, а также срок креди-

См., например: Курбатов А.Я. Консультации юридического отдела АРБ //

Бизнес и банки. 1996. № 38.

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

315

тования. Теоретически, по существующим банковским прави-

лам, ставка рефинансирования должна формироваться исходя из

существующих международных ставок (LIBOR, FIBOR и др.). Эти

международные ставки устанавливаются в нескольких ведущих фи-

нансовых центрах мира (Лондон, Франкфурт-на-Майне, Париж,

Мадрид, Токио, Сингапур, Нью-Йорк), наименование которых обо-

значено в виде первой буквы соответствующей ставки (LIBOR —

London interbank offered rate, FIBOR — Frankfurt interbank offered

rate и т.д.).

Но достаточно сказать, что в настоящее время ставка LIBOR

колеблется около 6%, чтобы уяснить, насколько далеко от меж-

дународного находится банковское кредитование в России, где про-

центная ставка претерпевает постоянно существенные изменения

и по состоянию на июнь 1997 года составляла 24,00% (МИБОР).

Правда, международная ставка позволяет высказать осторожное

предположение о том, что и в России постепенно будет наблю-

даться снижение кредитной ставки.

Процентные ставки в России устанавливаются банком и его

заемщиком самостоятельно (ст. 29 ЗоБД). Процентные ставки

по кредитам, вкладам (депозитам) и комиссионное вознагражде-

ние по операциям устанавливаются кредитной организацией по

соглашению с клиентами, если иное не предусмотрено законом.

Кредитная организация не имеет права в одностороннем поряд-

ке изменять процентные ставки по кредитам, вкладам (депозитам),

комиссионное вознаграждение и сроки действия этих договоров

с клиентами, за исключением случаев, предусмотренных федераль-

ным законом или договором с клиентом.

В договоре реальная процентная ставка определяется на осно-

ве так называемой ставки рефинансирования Центрального бан-

ка РФ, иногда именуемой учетной или официальной ставкой. Ее

правовое значение состоит в том, что заемщик расходы по выпла-

те процентной ставки относит на себестоимость изготовляемой про-

дукции именно в пределах ставки рефинансирования плюс 3%. Ос-

тавшуюся часть реально выплачиваемой ставки заемщик платит

из чистой прибыли.

Кроме того, ставка рефинансирования используется в качест-

ве базовой для расчетов по так называемому льготному кредито-

ванию или кредитованию за счет централизованных кредитных ре-

сурсов. Эти кредиты предоставляются за счет государственных средств

коммерческими банками на основе процентной ставки, опреде-

Олейник О.М. Основы банковского права

316

ленной в Законе о федеральном бюджете на текущий год. В этом

нормативном акте льготная процентная ставка исчисляется как оп-

ределенная часть ставки рефинансирования (одна треть, полови-

на и т.д.).

Банк-кредитор может менять конкретную сумму процентной

ставки в том случае, когда в договоре установлено и специально

оговорено это правило. При этом можно считать целесообразным

закреплять как право на повышение ставки, так и обязанность бан-

ка снизить ставку при снижении ставки рефинансирования. Ес-

ли такого права у банка по договору нет, то никакие изменения

ставки без согласия заемщика нельзя считать соответствующими

закону. Кроме того, в договоре можно установить право и (или)

обязанность менять процентную ставку в зависимости от иных об-

стоятельств, например, своевременности погашения кредита, фи-

нансового положения заемщика и др.

В тех случаях, когда возврат кредита и уплата процентов за поль-

зование им осуществляются в судебном порядке и средств для это-

го недостаточно, процентная ставка взыскивается во вторую оче-

редь после компенсации судебных издержек, но до уплаты сум-

мы основного долга (ст. 319 ГК РФ).

3. Срок кредита, за который необходимо уплачивать процент-

ную ставку, воплощает в себе требование срочности банковско-

го кредитования. Это означает, что кредит предоставляется на оп-

ределенное время, по истечении которого он должен быть возвра-

щен. Время в банковском кредитовании исчисляется днями или

так называемыми операциональными днями. Операциональный

день заканчивается, как правило, за два часа до окончания рабо-

ты банка. Иногда из этого правила устанавливают исключения —

например, операции по корреспондентскому счету осуществляют-

ся определенной датой до 11 часов.

Весьма интересной и сложной является проблема начала и окон-

чания срока кредита. При всей своей кажущейся простоте она нуж-

дается в некоторых уточнениях. Заметим сразу же, что этой про-

блемы не существует в случае выдачи кредита заемщику, у кото-

рого в банке есть расчетный счет, либо выдачи кредита наличны-

ми. Эта проблема приобретает особую актуальность при межбан-

ковском кредитовании либо кредитовании заемщика, счет кото-

рого находится в другом банке. Дело в том, что в этих случаях кредит

предоставляется в виде безналичных перечислений путем списа-

ния денег со счета банка и зачисления их на счет заемщика. Воз-

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

317

врат же кредита проводится обратным порядком. Возникает во-

прос: входит ли срок пробега платежных документов в срок кре-

дита?

Представляется, что срок кредита должен определяться с мо-

мента зачисления денег на счет заемщика с предоставлением ему

права пользоваться этими средствами до момента зачисления де-

нег на корреспондентский счет банка. Это правило следует из ст. 314

и 316 ГК РФ, поскольку они предусматривают, что денежное

обязательство должно быть исполнено в месте нахождения кре-

дитора, а по кредитному договору при предоставлении кредита кре-

дитором будет считаться заемщик, поскольку он вправе требовать

передачи денег; при возврате кредита кредитором будет банк.

Следовательно, обязательство может считаться исполненным в мо-

мент зачисления денег на счет кредитора.

4. Возвратность кредита состоит также, казалось бы, в очевид-

ном правиле: кредит должен быть возвращен (ст. 34 ГК РФ).

Кредитная организация обязана предпринять все предусмотрен-

ные законодательством Российской Федерации меры для взыска-

ния задолженности. Кредитная организация вправе обратиться в

арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по де-

лу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не

исполняющих свои обязательства по погашению задолженности,

в установленном законом порядке.

Но здесь возникает вопрос о способах и порядке возврата

кредита, о тех действиях, посредством которых такой возврат

осуществляется, и признании их надлежащими.

Прежде всего нужно иметь в виду, что кредит может возвра-

щаться двумя способами: а) вся сумма кредита возвращается по

истечении срока разовым платежом; б) с согласия банка допус-

кается возврат кредита частями, установленными договором. Ес-

тественно, второй способ более благоприятен для заемщика да и,

думается, для банка. Единственное, на что необходимо обратить

внимание, это сумма долга, на которую начисляются проценты за

пользование кредитом. При частичном возврате проценты долж-

ны начисляться на остающуюся часть.

Далее необходимо решить вопрос о том, какими действиями

будет возвращаться кредит. Это предопределяется теми способа-

ми, которыми кредит предоставлен, о чем речь пойдет ниже.

Здесь же отметим, что требование подзаконных нормативных ак-

тов в отношении порядка возврата кредита состоит в том, чтобы

Олейник О.М. Основы банковского права

318

кредит погашался только путем перечисления денег с расчетно-

го счета заемщика на корреспондентский счет банка. Иные спо-

собы погашения кредита, по мнению налоговых органов, долж-

ны рассматриваться как правонарушение.

5. Резервные требования по выданным кредитам сформулиро-

ваны в письме Банка России от 20 декабря 1994 г. № 130а с из-

менениями и дополнениями от 1 ноября 1995 г. «О порядке фор-

мирования и использования резервов на возможные потери по ссу-

дам».

Резерв на возможные потери по ссудам создается в обязатель-

ном порядке по всем ссудам, выданным в рублях и в иностран-

ной валюте. Этот резерв используется только для покрытия не по-

гашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основ-

ному долгу.

Классификация выданных ссуд и оценка кредитных рисков про-

изводится сначала в зависимости от наличия соответствующего и

надлежащим образом оформленного реального обеспечения, а

также числа дней просрочки. В зависимости от уровня обеспечен-

ности все выдаваемые ссуды делятся на три группы:

— обеспеченная ссуда — ссуда, имеющая обеспечение в виде лик-

видного залога, реальная (рыночная) стоимость которого равна

ссудной задолженности или превосходит ее, либо имеющая банков-

скую гарантию, гарантию Правительства Российской Федерации и

субъектов Российской Федерации, либо застрахованная в установ-

ленном порядке ссуда. Реальная (рыночная) стоимость залога оп-

ределяется на момент оценки риска по данной ссуде в соответст-

вии с порядком, предусмотренным письмом Министерства финан-

сов Российской Федерации от 19 сентября 1994 г. № 126 «О поряд-

ке отражения в бухгалтерском учете и отчетности операций, свя-

занных с применением механизма ускоренной амортизации и пе-

реоценкой основных средств по состоянию на 1 января 1995 г.»;

— недостаточно обеспеченная ссуда — ссуда, имеющая частич-

ное обеспечение (по стоимости не менее 60% от размера ссуды),

реальная (рыночная) стоимость или способность реализации ко-

торого сомнительны;

— необеспеченная ссуда — ссуда, не имеющая обеспечения ли-

бо реальная (рыночная) стоимость обеспечения которой состав-

ляет менее 60% от размера ссуды.

Далее ссуды по выделенному критерию, сочетаемому со сро-

ком просрочки исполнения кредитных обязательств, подразделя-

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

319

ются на 5 групп: стандартные ссуды, нестандартные ссуды, сомни-

тельные ссуды, опасные ссуды, безнадежные ссуды. Каждая из этих

групп признана определенной категорией риска.

К первой группе риска — «стандартные ссуды» — относятся

ссуды, по которым основной долг погашается своевременно и в

полном объеме, включая ссуды, пролонгированные в установлен-

ном порядке, но не более двух раз, а также обеспеченные ссуды,

просроченные до 30 дней. Под стандартные ссуды коммерческие

банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по

ним в размере не менее 2% от величины выданных ссуд.

Ко второй группе риска — «нестандартные ссуды» — относят-

ся просроченные до 30 дней недостаточно обеспеченные ссуды,

а также просроченные от 30 до 60 дней обеспеченные ссуды.

Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возмож-

ных потерь по нестандартным ссудам в размере 5% от величины

выданных ссуд.

К третьей группе риска — «сомнительные ссуды» — относят-

ся просроченные до 30 дней необеспеченные ссуды, просрочен-

ные от 30 до 60 дней недостаточно обеспеченные ссуды, а также

просроченные от 60 до 180 дней обеспеченные ссуды. Коммерче-

ские банки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь

по сомнительным ссудам в размере 30% от величины выданных

ссуд.

К четвертой группе риска — «опасные ссуды» — относятся про-

сроченные от 30 до 60 дней необеспеченные ссуды, а также про-

сроченные от 60 до 180 дней недостаточно обеспеченные ссуды

Коммерческие банки обязаны создавать резерв на случай возмож-

ных потерь по опасным ссудам в размере 75% от величины вы-

данных ссуд.

И, наконец, к пятой группе риска — «безнадежные ссуды» —

относятся просроченные от 60 до 180 дней необеспеченные ссу-

ды и все ссуды, просроченные свыше 180 дней. Коммерческие бан-

ки обязаны создавать резерв на случай возможных потерь по та-

ким ссудам в размере 100% от величины выданных ссуд.

Телеграммой Банка России от 1 ноября 1995 г. № 204 сооб-

щено, что коммерческие банки в обязательном порядке форми-

руют резерв на случай возможных потерь по ссудам, выданным как

в российских рублях, так и в иностранной валюте, отнесенным к

третьей, четвертой, пятой группам риска. При этом отчисления в

резерв на возможные потери по ссудам, отнесенным к третьей, чет-

Олейник О.М. Основы банковского права

320

вертой, пятой группам риска, за исключением ссуд, выданных под

гарантию Правительства Российской Федерации, субъектов Рос-

сийской Федерации и (или) поручительство Министерства финан-

сов Российской Федерации, а также ссуд, не имеющих обеспече-

ния (необеспеченные ссуды), относятся на себестоимость оказы-

ваемых банками услуг.

Резерв на возможные потери по необеспеченным ссудам от-

носится на расходы банка и не уменьшает налогооблагаемую ба-

зу при расчете налога на прибыль.

6. Дополнительным принципом банковского кредитования

является его целевой характер. По требованию одной из сторон,

а чаще всего это банк, кредит может предоставляться на опреде-

ленные договором цели. При льготном кредитовании эти цели оп-

ределяются законом и устанавливается ответственность за неце-

левое использование предоставленного кредита.

В тех же случаях, когда целевое назначение кредита фиксиру-

ется договором, там же должны предусматриваться меры контро-

ля, обеспечивающие целевое использование, и средства реагиро-

вания на случай отступления от условий договора. Общая модель

взаимодействия банка и клиента в этих ситуациях предусмотре-

на в Правилах кредитования материальных запасов и производ-

ственных затрат от 30 октября 1987 г. Она состоит в том, что банк

имеет право ежемесячно или ежеквартально получать документы

о финансово-хозяйственной деятельности предприятия, если кре-

дитование осуществляется путем перечисления денег на расчет-

ный счет. Если будет установлено, что заемщик теряет оборотные

средства, размер обеспечения снижается или происходят иные не-

благоприятные изменения либо допускается нецелевое использо-

вание денег, банк имеет право предъявить ссуду к досрочному взы-

сканию. Банку также может быть предоставлено право объявлять

заемщика неплатежеспособным и на этом основании возбуждать

производство о банкротстве.

Правда, целевые кредиты чаще предоставляются путем от-

крытия ссудного или спецссудного счета, что значительно облег-

чает контроль за использованием денег.

7. Наличие обеспечения в банковском кредитовании трудно

отнести к какому-либо принципу, поскольку его законодатель-

ное регулирование построено неоднозначно. С одной стороны,

ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности не называет этот

принцип в числе императивных, и никакие иные нормативные