Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

321

акты не содержат требования об обеспечении. С другой сторо-

ны, проанализированные выше резервные нормы ставят допол-

нительные финансовые обременения в виде резервов в зависи-

мость от наличия такого обеспечения. Поэтому можно утверж-

дать, что принцип обеспечения является экономически стиму-

лируемым требованием, неблагоприятные последствия которо-

го несет банк. Иными словами, банк может выдать ссуду без ка-

кого-либо обеспечения, например, под честное слово или

безупречную репутацию, но для самого кредитора это будет оз-

начать необходимость дополнительного «омертвления» денег в ви-

де резервов по ссуде, поскольку она в случае несвоевременного

возврата потребует отвлечения большей суммы денег, чем ссу-

да с обеспечением.

Кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться за-

логом недвижимого и движимого имущества, в том числе государ-

ственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и ины-

ми способами, предусмотренными федеральными законами или

договором. При нарушении заемщиком обязательств по догово-

ру банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и

начисленные по ним проценты, если это предусмотрено догово-

ром, а также обращать взыскание на заложенное имущество в по-

рядке, установленном законом.

§4. СОДЕРЖАНИЕ И ФОРМА КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА

1. Банковское кредитование осуществляется в специальной пред-

писанной законом форме — кредитном договоре, правоотноше-

ния по которому, как уже было отмечено, в общих чертах регу-

лируются §2 гл. 42 ГК РФ. Под кредитным договором законода-

тель понимает такое соглашение сторон, в силу которого банк или

иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить де-

нежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях,

предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить по-

лученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Основные элементы, характеризующие банковский кредит

как договор, уже были рассмотрены выше. Здесь необходимо

дать только характеристику самого договора. Как это следует из

приведенной нормы, договор является консенсуальным, возмезд-

ным и двусторонне обязывающим.

Олейник О.М. Основы банковского права

322

В связи со специальным субъектным составом на стороне

кредитора нередко возникает вопрос о возможности его замены

в порядке уступки права требования. Представляется, что в дан-

ном случае такая возможность отсутствует или, иными словами,

кредитор в кредитном договоре может быть заменен на другого кре-

дитора только в том случае, если новый кредитор также являет-

ся банком или иной кредитной организацией. В иных же случа-

ях при уступке права требования есть основания говорить о вы-

ходе за пределы специальной компетенции банков и нарушении

принципов кредитования.

Замена должника в кредитном договоре возможна по прави-

лам перевода долга с согласия кредитора. По общим правилам, к

кредитному договору точно так же возможно применение таких

институтов, как новация, отступное, прощение долга и т.п. В по-

рядке новации кредитный договор может быть заменен правоот-

ношениями по векселю между теми же сторонами. Правда, Цен-

тральный банк Российской Федерации установил, что в случае ис-

пользования векселя для замены кредитного обязательства он

будет проявлять повышенный контроль.

Кредитный договор должен быть заключен во всех случаях бан-

ковского кредитования клиентов независимо от формы кредито-

вания. Он может носить и в некоторой степени организационный

характер и предусматривать кредитование в виде кредитной ли-

нии, онкольного, или вексельного, кредита, контокорентного

кредита и др. Дело в том, что все эти формы отличаются друг от

друга не правовой сущностью, а способами взаимодействия кре-

дитора и должника. В любом случае для их реализации необхо-

димо вначале заключить кредитный договор и только после это-

го предоставлять кредит в той или иной форме. Такой договор бу-

дет носить организационный характер потому, что он будет уста-

навливать, на основании каких документов и какие действия мо-

жет совершать каждая из сторон в договоре, в какие сроки долж-

ны эти действия совершаться, на каких условиях. Само же

совершение тех или иных действий будет означать не заключение,

а реализацию договора, хотя отдельные правовые последствия

могут быть связаны с этими действиями.

Под кредитной линией следует понимать безусловное обяза-

тельство банка предоставить денежную сумму в пределах макси-

мально оговоренной суммы по письменному требованию клиен-

та. Заемщик же при этом имеет возможность в течение срока дей-

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

323

ствия кредитной линии использовать разные суммы кредита, уп-

лачивая процентную ставку по реально используемой сумме. Кре-

дитная линия обычно открывается на один год. Она может быть

сезонной — при сезонной недостаточности оборотного капитала,

возобновляемой — при длительной потребности в привлеченных

средствах, когда погашение долга дает право на дальнейшее по-

лучение ссуд

Онкольный, или вексельный, кредит (от латинского on call —

по требованию) представляет собой краткосрочный кредит, пога-

шаемый по первому требованию и выдаваемый под обеспечение

казначейскими, коммерческими или иными векселями. Обычно

кредит выдается в виде специального ссудного счета, по которо-

му также происходит погашение кредита и уплата процентов

2. Существенное значение при заключении договора банков-

ского кредита имеет правильное определение надлежащих сторон,

уполномоченных заключать договор. Арбитражной практике из-

вестно довольно много случаев, когда в связи с несоблюдением

некоторых формальных требований договоры кредита признава-

лись недействительными. Так, при рассмотрении спора между «Ре-

сурс-банком» и АООТ «Холдинговая компания Главмосстрой»

Президиумом Высшего Арбитражного Суда дело было направле-

но на новое рассмотрение. При этом Президиум указал, что на мо-

мент заключения кредитного договора часть акций ответчика на-

ходилась в государственной собственности, это акционерное об-

щество подчинялось Типовому уставу акционерного общества, со-

зданного в порядке приватизации, и принятие решений по пово-

ду кредитов, займов, гарантий входит в компетенцию совета ди-

ректоров. В данном же случае сделка заключена заместителем

руководителя акционерного общества при отсутствии предвари-

тельного решения совета директоров. Поэтому, по мнению Пре-

зидиума ВАС РФ, кредитный договор следует признать недейст-

вительным согласно ст. 167 ГК РФ

Следовательно, в качестве условия действительности кредит-

ных договоров следует назвать соответствие компетенции долж-

ностного лица, заключающего договор, требованиям закона и ус-

тава. Это в равной степени относится и к заемщикам, и к бан-

См.: Российская банковская энциклопедия М , 1995 С 218

См там же С 300

См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1996 № 9

С 104—105

Олейник О.М. Основы банковского права

324

кам. Это требование сформулировано в ст. 174 ГК РФ и состо-

ит в том, что при заключении кредитных договоров необходимо

проверять, нет ли ограничений полномочий отдельных органов

юридического лица, которые могут быть сформулированы как на

уровне правовых норм, например, в отношении акционерных об-

ществ, созданных в процессе приватизации, так и на уровне

внутренних локальных актов, уставов. Эти требования могут ог-

раничивать полномочия по сумме сделки — например, может тре-

боваться дополнительное согласие совета директоров или даже всех

акционеров на совершение сделок, превышающих определен-

ную цифру, например в эквиваленте 10 тысяч долларов. Другие

ограничения могут касаться видов сделок, среди которых огра-

ничения обычно устанавливаются для кредитов, гарантий, пору-

чительств и др.

При заключении кредитного договора следует не только ука-

зать то правовое основание, на котором действует конкретное долж-

ностное лицо, но и ознакомиться с самим основанием, посколь-

ку при решении арбитражного спора принято считать, что нали-

чие ссылки в договоре означает, что другая сторона знает или долж-

на знать о характере ограничения. Так, по спору между акционер-

ным обществом закрытого типа «Якутское предприятие вычисли-

тельной техники и информатики» и коммерческим банком

«Инфробанк» арбитражный суд прямо указал, что ссылка в дого-

воре на то, что представитель стороны действует на основании ус-

тава, означает, что другая сторона должна была ознакомиться с тек-

стом устава общества, чтобы выяснить, имеются ли у председа-

теля его правления полномочия на заключение договора

Правда, при решении вопроса о правовых последствиях пре-

вышения полномочий следует иметь в виду ст. 183 ГК РФ, ко-

торая устанавливает возможность признания сделки действи-

тельной при последующем одобрении ее самим юридическим ли-

цом. В качестве такого последующего одобрения по кредитному

договору может выступить исполнение кредита, т.е. зачисление

и списание денег со счета, и счет. Если юридическое лицо не ос-

порит в этот момент договор как недействительный, следует счи-

тать совершенные банковские операции одобрением. Так, арби-

тражный суд отказал в признании кредитного договора недейст-

См.: Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1996. № 7.

С. 44.

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

325

вительным на том основании, что он заключен в порядке пере-

доверия без нотариального удостоверения заместителем предсе-

дателя Курганского банка Сбербанка РФ. Кредит был предо-

ставлен и возвращен, а следовательно, одобрен тем юридическим

лицом, от имени которого без надлежаще оформленных полно-

мочий действовало должностное лицо. В этом случае неправиль-

ное оформление полномочий не повлекло последствий недейст-

вительности договора.

§ 5. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ И ВОЗВРАТА

КРЕДИТА ИЛИ КРЕДИТНЫЕ ПРОЦЕДУРЫ

1. Получение банковского кредита предполагает осуществле-

ние ряда процедур, охватывающих принятие решения о предо-

ставлении кредита, собственно предоставление кредита и возврат.

Именно эти процедуры, как правило, регулируются локальны-

ми нормативными актами и порой существенно различаются во

многих банках. Общим для всех является существование пред-

варительной проверки платежеспособности клиента, в ходе ко-

торой решается ряд организационных, финансовых и правовых

вопросов.

В этой связи следует остановиться на одной из сложнейших

правовых проблем, решение которой предполагает одновремен-

но защиту интересов банка с соблюдением прав кредиторов. Речь

идет о сборе и обмене информацией о недобросовестных заемщи-

ках или так называемых кредитных (финансовых) историях пред-

приятий и граждан.

Известно, что во многих странах мира либо центральные (на-

циональные) банки, либо специально созданные агентства соби-

рают и предоставляют банкам информацию об экономическом по-

ложении и платежеспособности потенциальных заемщиков. Гер-

манское агентство «Кредитформ» накапливает и предоставляет за

определенную плату информацию о мелких и средних предпри-

ятиях. Американская фирма «Дан энд Брэстрит» собирает более

миллиона финансовых отчетов с целью передачи банкам и дру-

гим коммерческим структурам информации о ключевых показа-

телях эффективности и платежеспособности предприятий за по-

следние четыре года. Кроме того, во многих странах существуют

централизованные базы данных, в которых зафиксированы све-

Олейник О.М. Основы банковского права

326

дения о кредитах, полученных одним предприятием у разных

кредиторов

В России вопрос о межбанковском обмене информацией не-

сколько раз обсуждался юристами, но так и не был решен на за-

конодательном уровне Поэтому большинство банков вынуждены

самостоятельно проверять платежеспособность своих заемщиков.

Это право на сбор информации, проверку и последующий кон-

троль платежеспособности должно включаться в кредитный дого-

вор и являться разрешением клиента на совершение определен-

ных действий В противном случае оно будет нарушать информа-

ционные права заемщика.

2. Правовые формы предоставления и погашения кредита

включают в себя те действия, посредством которых осуществля-

ются эти процедуры, и те правовые конструкции, которые при этом

используются. Специалисты в области банковского дела отмеча-

ют, что в настоящее время коммерческие банки могут использо-

вать три варианта передачи кредитных ресурсов заемщику:

— перечисление суммы кредита со счетов банка на расчетный

счет заемщика, при этом банк практически теряет контроль за ис-

пользованием предоставленных денег;

— перечисление суммы кредита со счетов банка на специаль-

но открываемый ссудный счет заемщика, относительно которо-

го банк осуществляет контроль общих параметров использования

кредита'

— перечисление суммы кредита со счетов банка на специаль-

но открываемый ссудный (спецссудный) счет, относительно ко-

торого банк осуществляет детальный контроль расходуемых средств

путем акцепта специальной службой банка платежей заемщика в

адрес своих контрагентов

Это в принципе верное экономическое суждение влечет за со-

бой целый ряд правовых вопросов, предполагающих обсуждение

действующих на настоящий момент правовых актов. Дело в том,

что указанные формы предоставления кредита были выработаны

банковской практикой и закреплены в Правилах кредитования ма-

териальных запасов и производственных затрат. После этого бы-

ли изданы нормативные акты, запрещающие предоставление и по-

См Проскурин А. Пролитое молоко, или О том как кредитору избежать оши-

бок // Экономика и жизнь № 33 1996, август

См Кокорев В., Ремизов А Причины «эпидемии неликвидности» // Неза-

висимая газета 1996 1 октября

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

327

гашение кредита путем открытия ссудного или спецссудного сче-

та. Этот запрет был не категорическим, но устанавливалось, что

кредиты подлежат погашению путем перечисления денег с расчет-

ного счета, — таким образом отрицалась возможность осуществ-

ления операций по ссудному счету.

Правда, многие банки проигнорировали установленный запрет,

поскольку перечисление денег на расчетный счет и соответству-

ющий их возврат порой противоречат цели кредитования. Напри-

мер, если банковский кредит предоставляется для потребительских

нужд или с целью финансирования закупок оборудования либо сы-

рья, то, попав на расчетный счет, эти деньги подчиняются оче-

редности операций по счету, а следовательно, они могут быть на-

правлены на погашение долгов заемщика перед бюджетом. В та-

ком случае теряется смысл целевого кредитования, что порой не

соответствует интересам не только банка, но и самого клиента. Бо-

лее того, при таком правовом подходе заемщик практически ли-

шен какой-либо возможности улучшить свое финансовое поло-

жение путем активизации хозяйственной деятельности за счет

заемных средств, поскольку во всех случаях зачисления кредита

на расчетный счет деньги будут направлены не на производствен-

ные или доходные цели, а на погашение прежних долгов, что в

принципе не может создать прибыли.

То, что банковская практика не восприняла запрет, установ-

ленный Указом Президента РФ, хорошо подтверждается следу-

ющим примером. Санкт-Петербургские специалисты по банков-

скому делу В. И. Букато и Ю.И. Львов в своей книге «Банки и бан-

ковские операции в России» указывают, что в зависимости от сте-

пени полноты и оперативности выполнения функций кредита ком-

мерческие банки придерживаются следующих двух методов кре-

дитования, которые отличаются по виду применяемых ссудных

счетов:

— метод кредитования, свойственный простому ссудному

счету;

— метод кредитования, предназначенный для специального ссуд-

ного счета

Следовательно, в данном случае нужно говорить о существо-

вании противоречия между экономическими интересами, нашед-

См.: Букато В И , Львов Ю И Банки и банковские операции в России М ,

1996 С 220

Олейник О.М. Основы банковского права

328

шими свое закрепление в банковских обычаях, и п. 14 Правил кре-

дитования, а также требованиями иных правовых актов, в том чис-

ле актов налоговых служб. Представляется, что в настоящее вре-

мя решить эту проблему можно только на судебном уровне, по-

скольку закон никаких предписаний по этому поводу не содер-

жит. Банк может отступить от анализируемого запрета в интере-

сах кредитора и взять на себя риск ответственности, но в случае

возбуждения по требованию налоговых органов соответствующе-

го производства и взыскания штрафов за допущенное правонару-

шение такой банк может обжаловать эти действия должностных

лиц в арбитражный суд. Последний как раз и может разъяснить

порядок применения противоречащих друг другу нормативных ак-

тов. Разумеется, такое решение должно быть в пользу банка

§ 6. КРЕДИТОВАНИЕ ДЕБИТОРСКОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ

1. Банковское кредитование по своему целевому экономиче-

скому назначению должно компенсировать хозяйствующим субъ-

ектам временно недостающие денежные средства для осуществ-

ления предпринимательской деятельности. Одним из хорошо из-

вестных состояний, требующих получения кредита, является со-

стояние дебиторской задолженности. Это хорошо известное прак-

тическим работникам состояние с правовой точки зрения нужда-

ется как минимум в определении и описании. Но проблема

состоит в том, что российское правовое регулирование, очень

часто пользуясь указанным термином, не дает даже его определе-

ния.

Поэтому на теоретическом уровне можно определить понятие

дебиторской задолженности как наличие у клиента банка права тре-

бования платежа, возникшего вследствие исполнения своих обязан-

ностей по какому-либо коммерческому договору. Это соответствует

и общему понятию «дебитор», происходящему от латинского deb-

itor и означающему юридическое или физическое лицо, имеющее де-

нежную или имущественную задолженность другому предприятию,

Заметим, что аналогичная по своей правовой природе ситуация уже скла-

дывалась по поводу количества расчетных и иных счетов. Она разрешена сейчас

на законодательном уровне и не вызывает никаких сомнений. Думается, что со

временем найдет свое законодательное решение и проблема правовой формы

предоставления кредита,

Тема 8. Правовая основа банковского кредитования

329

организации, гражданину

. Здесь важно только иметь в виду, что

дебитор — это должник в правовом смысле слова, а дебиторскую

задолженность может иметь кредитор, т.е. лицо, имеющее долж-

ников и соответственно право требовать.

Дебиторская задолженность в кредитовании должна соответ-

ствовать некоторым правовым и экономическим требованиям. К

таким требованиям можно отнести следующие:

— по требованиям, составляющим дебиторскую задолжен-

ность, не должны истечь сроки исковой давности либо на них эти

сроки вообще не должны распространяться, что маловероятно для

банковского кредитования;

— дебиторы (должники) клиента банка должны быть реально

существующими юридическими лицами, не находящимися в ста-

дии банкротства или ликвидации; как правило, соблюдение это-

го требования достигается предварительным согласованием переч-

ня дебиторов, чьи долги будут приниматься к кредитованию;

— договор, из которого следуют требования платежа, должен

быть возмездным; напомним, что возмездность в гражданском пра-

ве презюмируется;

— договор, из которого следует требование платежа, должен

быть действительным и исполненным со стороны клиента банка

в полном объеме и надлежащим образом.

В зависимости от структуры правоотношений при кредитова-

нии дебиторской задолженности выделяются отдельные ее фор-

мы. К этим формам относятся факторинг, форфейтинг, учет век-

селей.

2. Договор факторинга известен банковскому кредитованию до-

вольно давно и до принятия ГК РФ регулировался специально из-

данным письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 г. № 252 «О

порядке осуществления операций по уступке поставщиками бан-

ку права получения платежа по платежным требованиям за по-

ставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги».

Правда, нужно заметить, что в связи с изменением форм расче-

тов и отменой расчетов по требованию получателя денег осуще-

ствление факторинга в течение некоторого времени было просто

невозможно.

В настоящее время правоотношения в случае факторинга

должны регулироваться гл. 43 ГК РФ, которая именуется «Финан-

См.: Российская банковская энциклопедия. М., 1995. С. 124.

Олейник О.М. Основы банковского права

330

сирование под уступку денежного требования». По договору фи-

нансирования под уступку денежного требования одна сторона (фи-

нансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне

(клиенту) денежные средства в счет денежного требования кли-

ента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из пре-

доставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказа-

ния услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить

финансовому агенту это денежное требование.

Этот договор в банковской практике может быть охарактери-

зован как консенсуальный или реальный (в банковском кредито-

вании консенсуальный), двустороннеобязывающий и возмезд-

ный. Кредитование в форме факторинга предполагает длительное

взаимодействие банка и клиента и заключение договора о факто-

ринге на определенное время — как правило, не менее года. В те-

чение срока договора клиент банка передает ему свои платежные

требования в виде чаще всего счетов-фактур, а банк ведет бухгал-

терский учет клиента, контролирует сроки получения платежа от

контрагентов и предъявляет к ним соответствующие требования.

Факторинг для банка не может рассматриваться как разовое

действие, в таком своем смысле он лишен какой-либо экономи-

ческой целесообразности. Факторинг осуществляется банком как

вид деятельности. В зависимости от того, известно или неизвест-

но третьему лицу (плательщику) о факторинге, принято выделять

открытый, или конвенционный, факторинг, когда платеж осуще-

ствляется финансовому агенту, т.е. банку, и скрытый, тихий или

конфиденциальный, при котором плательщику неизвестно о кре-

дитовании продаж, и платеж поступает в адрес клиента банка.

При форфейтинге правоотношения, связанные с кредитом,

приобретают более развернутую форму, и при этом используется

особый правовой элемент — акцептованный вексель, или тратта.

Кроме того, форфейтирование как правило используется в меж-

дународной торговле, в которой уже сформулированы опреде-

ленные правила этой деятельности.

По договору о форфейтинге банк или иная кредитная органи-

зация обязуется приобрести (учесть) векселя контрагента клиен-

та банка, акцептованные его банком, произвести оплату и при на-

ступлении срока платежа по векселю предъявить его плательщи-

ку. При форфейтинге к банку переходят риски неплатежа без пра-

ва регресса к клиенту. Соответственно это порождает проблему стра-

хования рисков форфейтинга, или хеджирования.