Ответы на билеты по истории государства и права зарубежных стран

Подождите немного. Документ загружается.

Начиная с XVI в. – способ преподавания права во Франции. Под сильным влиянием идей гуманистов. Стали

разрабатывать новую методику обработки юр. права mos gallicus (галльский принцип. Традиция). Этим они хотели

подчеркнуть, что не имеют ничего общего со схоластическим восприятием права и экзогетической (герменевтической)

техникой толкования текстов классической древности.

Французы занимались историко-юридическими вопросами. Цель: разработка новых методов исследований в области

юриспруденции.

Что влияет на изменение права и т.п. Впервые поставлен вопрос о происхождении римского права и права вообще,

исторического осмысления самой сущности содержания римских текстов. Например, комментарии Якоба Готофредуса у

Феодосиевосу кодексу. Приступили к систематизированному исследованию и обработке юр. материала. Идея – восстановить

первозданную чистоту римского классического права во всем его первоначальном блеске.

Задачи:

- реконструировать тексты;

- уяснить историю права, соблюсти преемственность права;

- насколько римское право может быть приспособлено в действительности.

Впервые сформулировано понятие гос-ва и выработана юр. концепция суверенитета. Ж.Боден "Шесть книг о

Государстве" (к.XVI в.) Классическое определение суверенитета (используется до сих пор) - постоянство; неограниченность;

единство. "Суверенитет – наиболее верховная, абсолютная и вечная власть над гражданами и подданными в государстве".

Доктрина о merum imperium (о неограниченном суверенитете) имела огромное значение для дальнейшего развития

абсолютной королевской власти. Альциат считал, что королевская власть должна целиком и полностью принадлежать

исключительно королю. Но при необходимости он мог делегировать часть своих властных полномочий другой властной

структуре (структурам), но мог в любое время отозвать ее.

Больше занимались философией права, грамматической очисткой римского права от последующих искажений.

Гуго Гроций в книге "О праве войны и мира" ввел новый термин - ius intergentium (международное право).

Галльский принцип не оказал значительного влияния на практику использования права судебными инстанциями. Теория и

практика шли своим отдельным путем.

78. Usus modernus Pandectarum

Экономическая жизнь развивалась, торговый оборот усиливался. Местное право покоилось на недостаточно ясных

обычаях и являлось неразвитым. А РП было более прогрессивным и могло регулировать самые сложные отношения. Оно

распространялось в романских странах глоссаторами. Особый характер его распространение приобретает в Германии, т.к.

там имелась еще одна причина для его рецепции: Священная Римская империя считалась продолжением римского

императора, и императоры - непосредственными преемниками. Свод Юстиниана считался как бы отечественным правом, а

законы Священной Римской империи - его продолжением. Существовала также идея объединения Германии.

Юристы занимают все более и более влиятельные места, они вытесняют феодалов - народных судей. В раздробленной

Германии в рамках Империи Университетов не было. Ездили учиться в Италию и Францию. По возвращении занимали

высокие должности при дворах курфюрстов или Императора.

С 1495 г. формируется система Императорских судов (Reichskammergericht), половина членов которого должна быть

юристами и выпускники Университетов занимают там должности. Но студент студенту рознь, а дипломы – одинаковые.

Получалось, что недоучки занимали в германии высокие посты, давали глупые советы и получали за это большие деньги.

Juristen sind böse Christen.

С XVI в. Система императорских судов окончательно завершена. Процесс рецепции римского права перешел в

окончательную стадию (Каролина, 1532), т.к. германские императоры не санкционировали применение РП. Но члены

судебного корпуса знали только РП, поэтому в решениях пользовались РП.

В Каролине утверждено положение: Институт Запроса (Aktenversendung) – если судья не находит норму права, обязан

направить запрос в ближайший университет, который созывал консилиум из 2 профессоров РП и давал ответ. Судья обязан

был применить ту норму права, которую они сформулируют. Институт запроса развился в институт оказания

консультативной помощи высшей власти (при принятии законов).

К н.XVII в. Германия забыла национальное право – не отменяли, но и не применяли. Corpus Juris civilis Юстиниана стало

законом, на который стали ссылаться стороны. Правда, оно было рецептировано по принципу in subsidium - лишь на случай

недостатка соответствующей нормы германского права, но на практике имело большое значение.

К XVIII в. в результате слияния права консилиаторов и сложившегося ранее (старогерманского) права образовалась

правовая традиция usus modernus (новый опыт), был создан Свод (действовал до 01.01.1900/ГГУ) Usus modernus

Pandectarum – современный способ применения Дигест. Основной источник права: Пандект – Дигесты.

Во Франции это воплотилось в ФГК 1804 г., превратилось в континентальную систему права (Франции или Германии).

79. Каролина: общая характеристика

Важнейш. источник герман. общеимперс. права – «Уголовно-судебн. уложение КарлаlV» (1532г.) - «Каролина». Первый

кодекс для практического применения в судах Германских княжеств и земель. В основе – заимств. из римского права в

изложении школы глоссаторов, германское земское право, королевское законодат-во. Т.о., за каждой землей сохранено ее

особое уголовно право, Каролина предназнач. лишь для восполнения пробелов в местных законах. Правовые нормы - в виде

заповедей, декларируя принципы правосудия и справедл.

Основное содержание - правила угол. судопроизводства. УП по объему - на 2м месте (>100 ст.). Каролина, в отл. от

позднейших кодексов, не имеет систематич. деления на части/ главы. Но некотор. группы статей объединены по сходству

содержания подзаголовками.

«Каролина» состоит из 2 книг: Книга 1 – регулирует судопроизводство, устанавливает порядок выдвижения обвинений,

определяет систему доказ-в, оснований для применения пыток, регулировала действия судей. Книга 2 –перечень

преступлений и наказаний.

«Каролина» утвердила новый вид судебного процесса – розыскной или инквизиционной – похожий на экстраординарный

процесс. В делах по частным уголовным искам уложение сохранило элементы состязательного процесса. Дело возбуждалось

на основании доноса (сведений) или по подозрению. Цель - выяснение истины и преследование преступника нарушившего

королевский мир. Судопроизводство осуществлялось закрыто, с ведением делопроизводства. Иск частного лица мог быть

оспорен обвиняемым, стороны представляли доказательства своей правоты. Разрешалось пользоваться услугами юристов. За

недоказанное обвинение - возмещение ущерба и оплата судебных издержек.

Обвинение предъявлялось судьей от лица государства «по долгу службы». Следствие велось по инициативе суда и не

было ограничено сроками. Широко осуществлялись средства физического воздействия на подозреваемого, например, допрос

под пыткой (условия применения пытки подробно регламентируются). Для признания улик достаточными для применения

допроса под пыткой - показания двух «добрых» свидетелей (если 1, то полу-доказательство). Ряд статей определяют порядок

показывания преступления истцом, если обвиняемый не сознается. Большинство посвящено свидетелям и свидетельским

показаниям. Окончат. приговор - на основании собственного признания или свидетельства виновного.

Стадии процесса.

1. Дознание - установление факта совершения преступл. и подозреваемого в нем лица.

2. Общее расслед. - допрос обвиняемого об обст-вах дела, для уточн. данных о преступл.

3. Специальное расследование - подробный допрос обвиняемого и сбор доказательств для осуждения преступника. Это

расслед. основывалось на теории формальных доказательств.

4. Вынесение приговора.

В Каролине получили определение не только отдельные преступления, но и некоторые общие понятия УП:

соучастие (напр., пособничество), неосторожность, необходимая оборона, покушение на преступление и др. В основе

ответственности - принцип личной вины, различается умышленное и неумышленное деяние, преступление и

проступок. Предусмотрены обстоятельства, осв. от ответственности, смягчающие или отягчающие ее.

Классификация преступлений.

- преступления против религии и церкви (богохульство, колдовство и др.),

- государственные преступления (измена, мятеж, нарушение земского мира и др.),

- преступления против личности (убийство, отравление, клевета и др.),

- против нравств-ти (кровосмеш., изнасил., двоебрачие, наруш. супруж. верности и др.),

- имущественные преступления (поджог, грабеж, воровство, присвоение),

В основе наказаний - принцип устрашения (поэтому жестокие наказания):

1. смертн. казнь: простая и квалиф. (колесов., четвертов., закапыв. живым, утопл., сожж.)

2. членовредительские телесные наказания (вырывание языка и отсечение руки)

3. позорящие наказания (к позорному столбу или в ошейнике на публ. посмеяние)

4. изгнание из государства

5. тюремное заключение

6. конфискация имущества

7. штрафы

80. Суд и процесс по Каролине

1582 г. - Каролина – УПК, составленный по поручению Карла V. В нем прослеживается влияние Римского права. Часто

встречаются специально оставленные на усмотрение судей неопределенные санкции.

Можно выделить следующие суды:

1. суд феодала - сначала - только крепостные, затем - все население территории;

2. церковный суд - распространялся на духовенство и некоторые другие разряды людей, для всех - дела о браках, духовных

завещаниях;

3. гор. суды имели различное устройство: судья + заседатели (шеффены) или гор. Совет. Предпочтение отдавалось лицам

дворянского происхождения и ученым людям.;

4. суд князя (главы округа) - низший суд.

Распространяется институт послания (Aktenversendnung). Когда суд не мог найти соответствующую норму, он писал

письмо в ближайший университет на юридический факультет, где профессора выносили решение, которое было обязательно

для судьи.

Стадии процесса.

1. Дознание - установление факта совершения преступл. и подозреваемого в нем лица.

2. Общее расслед. - допрос обвиняемого об обст-вах дела, для уточн. данных о преступл.

расслед. основывалось на теории формальных доказательств.

4. Вынесение приговора.

недоказанное обвинение - возмещение ущерба и оплата судебных издержек.

Обвинение предъявлялось судьей от лица государства «по долгу службы». Следствие велось по инициативе суда и не было

ограничено сроками. Широко осуществлялись средства физического воздействия на подозреваемого, например, допрос под

пыткой (условия применения пытки подробно регламентируются).

Требование к истцам: представление прямых улик преступления, влекущих наказание. Обвиняемый заключался в тюрьму

независимо от виновности. Истец мог быть также помещен в тюрьму, если он не предоставил соответствующего залога,

признанного судьями и шеффенами достаточным при отсутствии улик.

Для признания улик достаточными для применения допроса под пыткой - показания двух «добрых» свидетелей (если 1, то

полу-доказательство). Ряд статей определяют порядок показывания преступления истцом, если обвиняемый не сознается.

Большинство посвящено свидетелям и свидетельским показаниям. Окончат. приговор - на основании собственного

признания или свидетельства виновного.

81. Мусульманское право: общая характеристика

Ислам (6 в.) – человек, верный богу, правоверный. Мусульманское право – шариат – надлежащий путь следования.

Шариат возник и развивался как конфессиональное право. Исходя из божественных откровений детально разработана

правовая система идеального общества, подчиненного религии ислама. Теология устанавливает догмы, а шариат

предписывает верующим действия которые они должны совершать.

Особенности:

1. Это религиозное право: 100% мусульманин – тот, кто следует мусульманскому праву. Мусульманское право

тождественно исламу (религия).

2. Сложный процедурный (ритуальный) характер.

3. Бессистемность – не может быть сравнимо ни с объемными корпусами права, даже с церковным или талмудическим

(евреи). Нет принципов и систематики.

4. Развивалось трудами ученых: богословов, юристов. Нет правообразующей роли государства. Мусульманское право =

Richterrecht (судейское право Германии).

5. Силу источника права в мусульманском праве играют даже школьные учебники.

6. Применяется только к мусульманам и между мусульманами

В основе мусульманского права - обязанности мусульманина: по отношению к другим людям и по отношению к Аллаху

(ибадат). Нормы шариата кодифицированы не по отраслям права, а в построении жизненного пути мусульманина – от

рождения до смерти. Шариат устанавливает 5 видов действий: обязательные, рекомендуемые, дозволенные,

предосудительные, запрещенные и подлежащие наказанию. В структуре шариата выделяют правила божественного свойства

(Коран) и доктринально-нормативную часть (фикх).

ПЕРИОДИЗАЦИЯ:

I этап . 571-632 г. Жизнь пророка.

Время получения откровений от Аллаха. Пророк был неграмотный, поэтому его откровения после смерти собраны и

изданы его секретарем в виде сборника – Коран (откровение). Пророк умер от воспаления легких.

II этап. Эпоха собирания Сунн. Правление 3-х Халифов – наместников бога на земле.

Сунны – священные предания о делах пророка и его решениях.

Хадисы – анекдоты о делах пророка и его решениях.

Период закончился трагично – исполненные ересью члены секты халиджитов зарезали 4-го пророка Али. После этого

произошел раскол на:

- суннитов - абсолютное большинство мусульман на земле - остались верны решениям первых 3х халифов; и

- шиитов - 9% мусульман - отказываются признавать сунны как главный источник права, считают, что халиф Али не

убит, а скрылся и правит через скрытый имам, поэтому у них свои системы права.

III этап. Формир. правовых школ ислама (мазхабов) = эпоха династии Омеянидов.

Возникает Иджма как источник права. Активно распространяется по миру благодаря завоеваниям арабов. Появляется

много неофитов – нетерпимость к окружающим, доказывание себе, что его путь верен, отсюда – дурная слава. + Тесное

соприкосновение Христианства с мусульманским миром – внешний рационализм. Мистическое течение под влиянием

западной философии. + Суфиты. + развивается учение об исламском государстве. В X в. убийство последнего Омеянида

представителем Абасидов после этого развитие мусульманского права прекращается. Т.е. оно развивалось не >300 лет после

смерти пророка. Сейчас только корпус права, но активно применяется в повседневной жизни.

Источники мусульманского права:

Коран – священная книга мусульман, 114 сур (глав), 6219 стихов. Большинство стихов носят казуальный характер

Сунна – священное предание о поступках и жизни Муххамеда. Рассказы (хадисы) выбранные в качестве сунн были

наиболее достоверными.

Иджма – общее согласие мусульманской общины – приобретали силу законов при единодушной поддержке общины

Кияс – решение правовых дел по аналогии

82. Источники мусульманского права.

Строгая иерархическая лестница источников права.

Коран – все остальные источники не должны ему противоречить.

Совокупность других источников права – шариат:

1. Сунны – предания о решениях и поступках Пророка. Эти предания составлялись табигами – теми кто непосредственно

видел и слышал Пророка. Самый авторитетный табиг – его жена.

2. Хадисы. Составлены ассарами – предания о первых решениях пророка и решениях первых трех халифов.

Сахих - полностью достоверные предания

Мантуг - не полностью достоверные, т.к. нет других свидетелей

Мурсал - являются шатким свидетельством, т.к. нет первого табига.

Например, 772 г. В Багдаде казнен (сожжен) Ибн Абу Ауга, который издал книгу сунн в 4 томах, большинство из которых

придумал сам.

Наиболее авторитетный сборник - «Муваттаг» - 2000 сунн, обнародован в 890 г. Маликом Ибн Анассом.

3. Тевсир/Фетфа – толкование корана и сунн наиболее авторитетным богословом. В основном текстуально-

грамматическое толкование, т.к. через 800 лет уже не понимали этот язык + тексты апеллировали к окружающей

действительности, а т.к. в то время было язычество, которое уже уничтожено, то язык традиций забыли.

4. Иджма – согласие всей мусульманской общины на принятие нормы права, истина которой считается равной Корану,

т.е. не противоречит Корану и Суннам.

Хадис – множество мусульман не может заблуждаться.

5. Амал – юриспруденция и работа юристов по толкованию источников права. Основной ее прием: Кияс –

умозаключение по аналогии. Т.к. с 8 в. знакомы с греческой культурой (через Византию) – формальная логика – кияс. Но в

11 в. абсолютно запрещен, поэтому кияс не может быть сделан на кияс. Следовательно право остановилось в развитии. В

основном киясом занимались мучтахиды – ученые правоведы.

6. Адат/урф – обычное право народа принявшего ислам, которое не противоречит Корану.

7. Фикх – закон формируемый в виде установлений светской власти. В основном - технические нормы.

83. Основные мазхабы ислама.

Мазхаб – юридическая школа ислама. Разная трактовка источников права и решение вопросов права. Существовали 4

основных мазхаба.

1. Ханифитский мазхаб (наиболее распространен) – основатель Абу Ханифа ибн Сабид (699-767 гг.) - самый

либеральный из исламских течений, т.к. для него главным был смысл, а не буква учения. Следовательно надо учитывать

местные условия. Очень любил кияс.

Например, в Коране запрещено убийство. Но убийство неверных и правоверных – разные вещи. Убийство неверных

может быть поощрено. Но! Т.к. и правоверных и неверных создал аллах, их жизнь должна быть защищена в равной мере.

Например, В Коране за кражу – отсечение руки. Абу – т.к. вся собственность правоверного одновременно принадлежит

общине, то кража – есть кража у самого себя, следовательно не должна так жестоко наказываться.

2. Шафиитский мазхаб – основатель Ахмед ибн Идрис Асшафия (767-820 гг.) – ученик Ханифы и Малика ибн Анасса

Систематизировал учение и ввел понятие – наука о принципах – «ильму-ль-усуль». На основе формальной логики

Аристотеля - нормы толкования/применения права к конкретным случаям. Все крупные кодификаторы – Шафииты.

3. Ханбалитский мазхаб – основатель – Ахмад ибн Ханбал Ас Шеймани (помнил миллион сунн наизусть). Стремление

очистить ислам от наносного, вернуться к основам. Более радикальная школа – отвергает кияс вообще, считали главным

букву, а не дух. В основном в Саудовской Аравии (в основном ваххабиты).

4. Маликитский мазхаб – основатель Малик – систематизировал хадисы, использовал формальную логику. (Среднее

между Ханифитским и Шафиитским).

84. Публичное право в Исламе.

Теория ислама – отрицает понятие государства и церкви, как общественные учреждения на земле, так как все создано

Аллахом. Человек – орудие бога, следовательно, отрицается принцип свободной воли.

Основой общества признается только умма – творение рук Аллаха, объединение всех правоверных, все члены уммы

равны. Но т.к. Аллах создал все так, как есть, принцип равенства замещается принципом функциональности – каждый

человек делает то, что определил Аллах. Глава уммы – Аллах, управляет через имама.

Иерархия мусульманского духовенства не соответствует христианской иерархии. Уважение, степень почета и власти

зависят только от объема знаний. Но умма несет определенные черты светского учреждения, т.к. Мухаммед определил

некоторые виды налогов, которые должны платить члены уммы, а так же обязывает заботиться о неимущих членах общины

(по праздникам необходимо подавать милостыню).

На государственном уровне формируется государственная казна – бейт-ал-мал, которая пополняется налогом «закатом» -

единственный узаконенный налог. Только с недвижимости и с доходов от разработки недр. После сбора налога, он делится

между неимущими, неисправимыми должниками, а также идет на выкуп военнопленных.

Кроме того дополнительные подати в казну:

- джайзии – подушная подать, которую платят все свободные мужчины

- харадж – поземельная подать с каждого участка в зависимости от времени покорения – если долго сопротивлялись, то

большая, если мало – то маленькая.

Их платили только неверные не принявшие ислам, это стимулировало людей принимать ислам. Поэтому гос. власть

запретила немусульманам принимать ислам, чтобы защитить гос. финансы.

Военная добыча от войн в неверными: 1/5 – в казны, 4/5 – делилась между воинов.

Исламский/мусульманский суд: нет деления на инстанции, т.к. решение судьи (кади) не может быть обжаловано, т.к.

он не может ошибиться. Судит правоверных. Часто кади = мулла. К 16 в. основная категория среди кадиев, выделившихся

знанием – муфтии и шейхи + Шейх-Уль-Ислам (наиболее сложные дела, если муфтий и шейх не смогли решить вопрос).

Сословие Улемов – преподаватели духовных школ.

Т.к. Арабский халифат – переняли порядки управления у Византии.

обнародовал наиболее авторитетный сборник - «Муваттаг» - 2000 сунн в 890 г.

Начальник провинции – Паша (у арабов - Сакид/Хаким)

Полицейские силы, во главе – Шур-та

Т.к. окончательно развилось исламское право, нужно было утверждать нормы права и действует ижма иль умма, то

проводят шуру (как народное собрание наиболее выдающихся)

Исламское государство – радикальная теократия. Очень рано (при арабском халифате) выделяются отдельные функции

светской власти. Возглавляет – визирь (1-й министра)

Халиф/султан/падеж – не светское, а духовное лицо.

Диван (Совет) – канцелярия, разделенная по отраслевому принципу управления, перенятому у Византии.

Система государственного управления:

халиф – прямой заместитель Аллаха на земле. Он обладал всей полнотой власти религиозной (имамат) и светской

(эмират)

визирь – высшее должностное лицо, советник при халифе

диваны – центральные органы государственного управления

эмиры – военные наместники в провинциях

шейхи – руководители мусульманских общин.

85. Частное право в исламе.

Вещное право

Важное место в мусульманской правовой доктрине занимают нормы регламентирующие имущественные отношения.

Имущество – объект вещных прав. Особая категория вещей которые не могли и не должны быть объектом собственности

мусульманина: воздух, пустыни, мечети, свинина, вино, книги противоречащие положениям ислама.

Ислам признает частную собственность, в т.ч. на землю. Большое внимание уделялось классификации земельных

участков: гос., частные владения, земли непригодные для обработки. Существует деление вещей на движимые и

недвижимые, заменимые и незаменимые. Есть исковая/приобретательная давность. Способы приобретения права

собственности на вещи: купля-продажа, наследование, договор, находка вещи, военная добыча (делилась между

государством, мечетью и воином в разных долях в зависимости от мазхаба). Право собственности - священно и

неприкосновенно, собственник обладает абсолютным правом на имущество. Но эти нормы вещного права – разрознены и не

могут быть объединены, т.к., например, правила владения садовым участком отличаются от владения землей под пастбищем,

и т.п.

Общее: Институт Вакф – земельные угодья, которые переданы собственником под управление муллы (начальника уммы),

который сдает их в аренду, а с доходов умма осуществляет благотворительность. Лицо, установившее вакуф, теряло право

собственности на имущество, но сохраняло право выступать в качестве управляющего имуществом и резервировать доходы

с имущества для себя и наследников. Вакуфные земли не могли быть предметом купли продажи, но могли быть сданы в

аренду или обменены на равноценное имущество. Имущество составляющее вакуф освобождалось от гос. обложения.

Обязательственное право

Сунниты: купля-продажа, дарение, наем, поклажа, заклад и т.п.

Ханбалиды: торг, поручение, обработка земли, доверенность и т.п.

Договор займа – может быть только беспроцентным, т.к. ростовщичество запрещено кораном. Поэтому все банки

возглавляют евреи, т.к. они не правоверные.

В помощь банковскому бизнесу – операция "хайял" – юр. конструкция: действие, совершенное в соответствии с буквой

шариата при использовании законных средств законно, даже если оно преследует незаконную цель! Т.о. соблюдается буква

постановления всевышнего.

86. Уголовное право в исламе.

Главное отличие - любое правонарушение вне зависимости от тяжести, считается религиозным преступлением, то есть

грехом, которое можно исправить посредством – хадд, кисас, тазира – исправительного наказания.

Виды уголовных преступлений:

1. Кровавые преступления – у потерпевшего выступила кровью За это преступление Пророк установил ди я – цена крови

(штраф), но и запретил кровную месть. За неумышленное убийство предусматривался выкуп и двухмесячный пост. За

телесные повреждения ответственность возникала по принципу талиона - возмездия

2. Религиозные преступления, в т.ч. прелюбодеяние, воровство. Наказывается смертной казнью, забиванием камнями,

поркой.

3. Преступления против государства/общественной власти: покушение на общественный строй – тюрьма или торговая

казнь.

Нет различия между соучастием и участием, для всех равная мера наказания.

Нет понятия рецидива, покушения на преступление, смягчающих/отягчающих обстоятельств.

Т.о., нормы уголовного права - наименее разработанная часть шариата. Архаичность, низкий уровень юр. техники.

Мусульманское право знало также:

- имущественные санкции - конфискации, штрафы

- позорящие наказания – бритьё бороды, лишение права носить чалму, ссылку.

Но мусульманское право, благодаря киясу и расширительному толкованию норм права, может гибко применяться к

новым видам преступлений.

87. Брачно-семейное право в исламе

Резкое противоречие (отличие) от христианского права.

Брак – религиозная обязанность мусульманина. Брачный договор - в форме торговой сделки. Брачный возраст для девочек

9 лет, мальчик – 12 лет.

Брак у мусульман – единственное средство для воспроизведения правоверных (чем >, тем лучше). Брак у христиан – союз

любящих сердец (церковь и т.п.). Поэтому – разрешена полигамия, но не более 4 жен. Остальные – наложницы. + должен их

содержать – у каждой должно быть отдельное хозяйство. Если не может – не женится – тогда не жена, а наложница.

Мусульманин не имел право вступать в брак с иноверцами и отступниками от ислама. Однако будущую жену можно

обратить в ислам, тогда как мусульманка ни при каких условиях не может выйти замуж за иноверца.

Т.к. цель – воспроизводство, разрешен развод:

(1) на срок – в разных мазхабах совершают разные действия и разные слова, но мужчина может взять жену обратно в

любой момент.

(2) бессрочно (навсегда) – должен быть оформлен в присутствии кадия. После этого сожительство невозможно – это

прелюбодеяние. + мужчина должен заплатить жене за развод.

Мусульманское право понятия калым (плата за невесту) не знало. Но у народов – обычай – признается у кочевников –

законно.

Категория незаконнорожденных отсутствует, поэтому нет института усыновления, а подкидыши всегда свободные.

Жена занимала зависимое положение, она не участвовала в имущественном обороте, не участвовала в расходах по дому.

Она занималась хозяйством и воспитывала детей.

Для мужчин не регламентировалось количество разводов и последующих браков. После развода жена оставалась в доме

мужа на определение возможной беременности. Жена могла подать на развод только через суд при наличии четко

ограниченного круга причин – физических недостатков, жестокого обращения с женой.

Наследственное право - сложное и различается в разных правовых школах. 2 вида наследования: по закону и по

завещанию.

По закону: из имущества умершего покрывались расходы на погребение, затем выплачивались все его долги, оставшееся

имущество переходило законным наследникам – детям умершего, затем его братьям, затем дядям. Наследственная доля

жены была в 2 раза меньше наследственной доли мужа.

По завещанию: не могло составляться в пользу законных наследников, не могло затрагивать более трети имущества

завещателя, должно было составляться в присутствии 2 свидетелей.

Не имели права наследования – вероотступники, разведенные супруги, лица неумышленно вызвавшие смерь

наследодателя.

88. Исламский суд и процесс.

Ислам не знает понятия – судебной инстанции.

Главное лицо – судья (кадий).

Процесс – прост, неформален, но инквизиционные черты, т.к.ю кадий – и прокурор и следователь. Но могут быть

представители сторон.

Шамура - Помощник и консультант кадия + 2 адулла - протоколисты и нотариусы (официальные свидетели суда). Суд

может быть только гласным, а не тайным.

Уикил – защитник, аун - судебный пристав.

Неформальный, состязательный процесс. но проблема: у разных мазхабов – разное определение подсудности дел – очень

подробно исследовано.

Заседание – в присутствии сторон и свидетелей. Заочные решения фикхом порицаются, но не запрещаются.

Судья не может судить по личному мнению – существует строгая система доказательств:

- письменный акт

- показания свидетелей (должны быть месульманами, не еретиками, в здравом уме, уважаемым у умме, женщины –

только в суде над женщинами). Свидетельства могут быть прямыми, косвенными и общеизвестными (всей умме).

- Присяга – дополнительное средство доказывания. Клятва на Коране – поэтому лжеприсяга не допустима.

Приговор – в письменной форме.

Исламский процесс никогда не знал пыток, хотя они распространены на Востоке.

Процесс носит обвинительный характер. Дела возбуждаются заинтересованными лицами. Судебные дела

рассматриваются публично в мечети. Процесс происходил устно и письменное производство не применялось долгое время.

(вплоть до начала правления Абассидов). Дело должно решаться на одном заседании и не может откладываться на

следующий день.

89. Западноевропейский абсолютизм, его типологизация и общая характеристика. Позднее средневековье (13-15

вв.). Характеристика периода.

1. Нет национальных централизованных государств. Иерархия власти в Западной Европе: римский папа – король –

вассалы, связанные присягой. Города приобретают самостоятельность, конкурируют с силой сеньора. → Король/папа

становится верховным арбитром, получает неограниченную власть над городами.

2. Рецепция римского права: формулы, нормы эпохи принципата и домината (тираническая власть).

3. Реформация. Протестантизм – орудие против папы. Протестантский монарх = глава церкви.

4. Капитал вмешивается в политику.

5. Соц.изменения – уничтожение сословий. Сословия прекращают играть полит. роль. Монарх – единоличный правитель,

нет сословных представительств. НО! В Англии монарх обязан созывать парламент.

Абсолютизм – форма правления, при которой верховная гос-ая власть всецело и неограниченно принадлежит монарху.

Общая характеристика

1. Верховное госуправление в руках короля, кот-ый приобретает неограниченную зак-ую, исп-ую, суд-ую и военную

власть. «Королевство – это я» (Людовик 14).

2. Опорой королевской власти становится мощный централизованный бюрократический аппарат. Исчезают вторые

должности, все назначения осущ-ет король.

3. Регулярная армия.

4. Разветвленная полицейская система, на к-ую возлагается обязанность поддерживать порядок в г-ве, проводить

предварительные расследования преступлений.

5. Дворяне занимают господствующее положение.

Типологизация

ИТАЛИЯ (абсолютизм по-итальянски)

Чересполосица феодальных владений. Сев. Италии - Римская империя. Большие владения у римской католической

церкви.

Раньше в каждой области Италии был наместник. Со временем возникли проблемы защиты территории: с юга – от арабов,

север – от Римской империи. Наместник один не справляется. В городах появляются параллельные органы управления,

которые вытесняют наместников – консулы, городские советы. (Консулов избирают пополаны (от popolo – народ,

полноправные жители города)). Городская организация = коммуна.

Папа начинает раздавать привилегии городам, пытаясь привлечь их на свою сторону. Между городами папы – гвельфами

(торговцы и ремесленники) и городами императора – гибеллинами (знать) начинаются войны. В основе экон. цель -

уничтожение конкурентов.

С 1058 Император Римской империи назначает наместника-немца (подеста) вершить суд (от 1 г. до 6 мес.) → нет личной

заинтересованности. Происходит имущественное расслоение между членами городской общины. 1 сословие - городской

патрициат (знать, дворяне). 2 сословие - городская чернь. Чернь - избирала капитана народа (~трибунская власть в Др. Риме).

При нем – совет, который проводит собрания городского плебса. Подеста - получает привилегию абсолютного (верховного)

арбитра.

Город нуждается в защите. В качестве защитников нанимают проф. воинов – кондотьеров. Некоторые из них

захватывают власть в городе, становятся подестами. При этом старых учреждений они не распускают. Исполняют обяз-ти

верховного арбитра. Их власть укрепляется, наследуется.

Италия - республиканская монархия на началах наследования власти – становится образцом для устройства абсолютизма

в Европе.

ИСПАНИЯ (абсолютизм по-испански)

Испанский абсолютизм - католический.

Реконкиста – военные походы с целью освобождения Пиренейского п-ва от ислама, его колонизации. В начальный

период оседавшие на землях крестьяне добивались личной свободы. Постоянная угроза набегов арабов стимулировала

образование крестьянских (бегетерий) и городских общин. Кортесы - сословно-представительные учреждения (~сенат и

палата депутатов).

Характерно сильное дворянство. Процесс абсолютизации совпадает с процессом объединения страны. Первым шагом к

объединению был брак Изабеллы Арагонской с Фердинандом Кастильским в 1474 г. C 1480 г. Изабелла стравливает города.

Удар по дворянству: у грандов (высш. знать) отнимаются их права (чеканить монеты, на частную армию и т.д.). В 1482 г.

король получает право назначать епископов.

Католический монарх встает над Кортесами. Кортесы не исчезают, но собираются редко для подарка королю (новые

налоги). Гранды номинально заседают в Кортесе, сохраняют ряд привилегий. Король учреждает должность летардов (?)-

советников.

Инквизиция борется против евреев и мусульман.

Дуализм устройства. Кастилия и Арагона (король), Наварра и Валенсия (провинции). Вице-короли провинций,

сохраняются собственные кортесы. Нет жесткой централизации.

ПРОСВЕЩЕННЫЙ АБСОЛЮТИЗМ (Австро-Венгрия)

Дуалистический абсолютизм. Нет жесткой централизации. Венгры вошли с условием сохранения права на восстание.

Позднее Габсбурги утвердились на венгерском престоле.

1749 г. - учреждается Верховный суд.

1753 г. - военный совет при императоре.

1748 г. - эпоха просвещения. 24 категории налогоплательщиков. Налогами облагается аристократия. Установлены начала

школьного образования. Верховенство закона. Расцвет абсолютизма, Венгрия окончательно присоединена. Интендант в

каждой провинции.

1767 г. - право утверждать епископов.

1773 г. - церковь с папой соотносится только через гос.власть.

1781 г. - публичное осуществление только католической литургии.

1790 г. - секуляризация церковного имущества.

ПРОСВЕЩЕННЫЙ МИЛИТАРИСТСКИЙ АБСОЛЮТИЗМ (Пруссия)

Основатель Фридрих Вильгельм. Учредил военные комиссариаты, регулярную армию земское управление.

Фридрих II. Объявил неделимость Пруссии, Бранденбурга, Померании, восточной Прусии. В результате войны с А-В

присоединена Селезия (1740 г.). → Пруссия - сверхдержава.

Система образцовой бюрократии: 4 генерала-директора отвечают за разные сферы управления и разные провинции. В

провинциях палаты управления. Принцип солидарной ответственности. Военная жандармерия.

Армия помогает во время войны. 1768 г. органы государства: военное мин-во, мин-во лесного хозяйства, гос. банк,

церковь (!). Над всем стоит король, который решал все вопросы сам, ему помогали 5 госсекретарей.

АДМИНИСТРАТИВНЫЙ АБСОЛЮТИЗМ (Франция)

Юридически король признавался источником любой власти, которая не подлежала какому-либо контролю. → Свобода

короля в сфере законодательства. Право назначения на любую государственную и духовную должность. Король принимал

внеш.пол. решения, устанавливал налоги, выступал высшим распорядителем государственных средств.

Центральные органы власти разрастаются → секретари по вопросам внеш.пол., военным, морским, колоний, внутренних

дела. Сохраняется должность Канцлера - вторые лицо после короля. Генеральный контролер финансов – при нем 29

различных служб и многочисленных бюро. Государственный (большой) совет - в высший совещательный орган при короле.

Его дополняли специальные советы: Совет Финансов, Совет Депеш (сообщений с мест) и т.д. Особо уполномоченными

королевского правительства на местах были интенданты юстиции, полиции и финансов. Они фактически руководили

местным административным управлением и судом. Суды: королевские, церковные, трибуналы (коммерческие, банковские,

адмиралтейские и т.д.).

В городах. Парижский парламент и судебные парламенты. Полиция, (1667 г.) - должность генерал-лейтенанта полиции

для поддержания порядка в масштабах всего королевства.

Людовика XI - Генеральные Штаты и Совет нотаблей уже не собираются. Для обсуждения особо важных вопросов король

созывал государственный совет.

Административное деление было весьма запутанным. Министры не всегда знали, где находиться государственная

граница.

90. Состояние права при западноевропейском абсолютизме

(См. также начало вопроса 89)

1. В эпоху абсолютизма изменяется роль и положение дворянства и духовенства в г-ве. → ↑ товарное производство → ↑

новое сословие – буржуазия. Ликвидация феодальной раздробленности → усиление власти монарха, распространение

просвещения, права церкви ограничиваются.

2. Рецепция РП → становление нового, более развитого состояния права. Хотя первые акти рецепции РП приходятся на VI

в. (когда варвары образовали новые г-ва в Галлии и Испании, разрушив многие источники искусства и науки, оставили

институты РП). Большое внимание стало уделяться разрабатывавшейся рим. юристами концепции «естественного права»,

«справедливости» и т.д. Значительные достижения рецепции связаны с созданием филологической школы права, а также

судебной деятельностью госорганов.

Во Франции юристы, получив образование в универ-тах, становились носителями норм РП.

В Германии в период абсолютизма РП стало действовать уже не в виде отдельных норм, а целиком. Было установлено:

«Чего не знает глосса, того не знает и суд». Местное право применялось только в случаях, не урегулированных РП (вплоть

до 1900 г.).

В Вост. Европу → из стран Зап. Европы.

В Польше – влияние на ГП (↑нормы о частн. соб-ти, завещания, кредит). В УП рецепция оказали влияние на понятие

вины, обстоятельств, исключающих противоправные действия. Под влиянием «Каролины» в Польше устанавливается разная

мера ответственности для исполнителя и соучастников.

НО! не надо переоценивать влияние РП.

«Каролина» выросла из немецкой судной практики.

Сходные с римскими местные институты права возникли самостоятельно, затем были «романизированы», обоснованы с

помощью источников РП.

Из того, что высшие достижения РП адаптировались для регулирования сравнительно простых феодальных отношений →

многочисленные противоречия и неувязки → новое видение.

91. Гос-ый строй Англии времен последних Тюдоров и первых Стюартов

Противостояние короля и парламента.

Нач. 13 в. – Великая Хартия вольностей (Magna Charta libertatum) - королевская грамота, обеспечивавшая вольности

баронам и всем свободным людям Англии; подписана Иоанном Безземельным 15 июня 1215 на Руннимедском лугу.

Включает 63 статьи: 1) устанавливает для церкви свободу выборов на духовные должности; 2) отменяет некот.

злоупотребления феодальным правом; 3) устанавливает, какие подати король может, требовать своей властью, и на какие

ему нужно согласие собрания ленников всей Англии (начало бюджетных прав парламента); 4) положила начало

неприкосновенности личности: ни один свободный человек не мог быть арестован, лишен собственности как по суду равных

ему; 5) ограничила размер административных штрафов; 6) установила порядок объезда судей.

15 в. – династическая война Алой и Белой Розы (Ланкастеры и Тюдоры). Крупные феодальные магнаты уничтожены.

Война ослабила позиции парламента, в него после войны вошли ставленники Тюдоров → «Карманный парламент» →

Централизация власти. → Эпоха Абсолютизма.

Нач. 17 в. – восхождение на английский престол династии Стюартов. Желание Стюартов достичь абсолютизма

столкнулось с процедурным сопротивлением парламента: законопроект составлялся в такой форме (билль (libellus)), в

которую нельзя внести изменения, король мог только принять или отклонить закон. В 1604 г. был найден способ, как обойти

форму билля → утвердить законопроект с оговоркой.

При 1-ом Тюдоре министры (Премьер-министр) назначались по совету глав Палаты Общин (прецедент), что также не

нравилось королю.

Издание «Акта об опале» (Bill of Attainder)- возможность обвинить фаворита/чиновника короля в совершении

преступлений, которые упомянуты в билле (с обратной силой) → уголовные санкции.

Генрих VIII (светское лицо) – глава англиканской церкви  ↑ различных сект (в т.ч. протестантских) (всего 2/3

населения), основной их принцип – работа и молитва. Т.к. эти секты принадлежали к диссидентскому движению, их

начинают преследовать (↑ эмиграции, в т.ч. в США). Их требование → веротерпимость.

Тюдоры ввели систему назначения временных чиновников, наделив их судебными полномочиями. НО! Это противоречит

common law, когда суды избирались населением. → народ недоволен вмешательством короля.

При Якове I (Стюарт) и Чарльзе I (20-е гг. 18 в.) парламент выдвигает требования об изменении государственного строя.

В Петиции о праве 1628 г. был сформулирован ряд требований о злоупотребления королевской администрации и, ссылаясь

на Великую хартию вольностей, парламент просил короля, чтобы: 1) никто впредь не принуждался платить налоги и сборы в

королевскую казну “без общего согласия, данного актом парламента”; 2) ни один человек не заключался в тюрьму за отказ

платить незаконные налоги; 3) армия не размещалась на постой в дома жителей; 4) никакие лица не наделялись особыми

полномочиями, которые могут служить предлогом для предания подданных смерти. → Король не обращает на это внимание.

При Стюартах – обострение финансовых вопросов, король не мог ввести никакой налог без согласия парламента, что было

довольно стеснительно для короля, так как шла война в Шотландии. Король требует введения новых налогов. → Парламент

недоволен. → Карл I распускает Парламент на 10 лет. → Стюарты вводят правило о добровольном подарке королю раз в год

(под угрозой смерти).

1640 г. – король вынужден собрать парламент – «Долгий парламент» - он готов дать деньги, если король согласится

ограничить свою власть. → Казнь лорда Страффорда, архиепископа Лода (прецедент импичмента высшего должностного

лица).

Трехгодичный акт 16 февраля 1641 г. – парламент должен созываться 1:3 года королем (пэрами, шерифами) или

самостоятельно. Согласно др. законам запрещалось прерывать, отсрочивать заседания и распускать Долгий парламент иначе,

как актом самого парламента. Уничтожена система чрезвычайных трибуналов, прежде всего Звездной палаты и Высокой

комиссии. Парламент принял Великую ремонстрацию - (The Grand Remonstrance - протест, возражение) 22 ноября 1641.

Документ содержал 204 статьи: перечень злоупотреблений короны и требования о добровольном ограничении власти короля.

В основе вопросы о защите собственности от притязаний короны, о свободе торговли и предпринимательства, о прекращении

религиозных преследований и финансового произвола, об ответственности королевских чиновников перед парламентом. →

Король документ не утверждает.

92. Общий ход английской революции 1642-1660 гг.

1642 г. – спор между королем и парламентом. Карл I созывает парламент с целью достать деньги. Парламент соглашается

при условии выдачи лорда Страффорда (фаворит короля) для суда по «Биллю об опале». → Король соглашается и обещает

лорду Страффорду сохранить жизнь. → Казнь лорда Страффорда. → Король требует выдачи лиц, голосовавших за казнь. →

Их прячут.

Король едет в Оксфорд → Прокламация о запрете действовать армии по воле парламента без согласия короля: наказать

Палату Общин. → Созыв королевского ополчения. Парламент → созыв парламентского ополчения с целью «освободить

короля от дурного влияния его советников»  начало активных боевых действий, война имела религиозный характер.

В течение 5 лет парламентское ополчение не могло одолеть королевское ополчение (слабая организация), так как их

предводитель не знал, что делать с королем, если удастся его захватить. → Не война, а маневры.

Происходит переворот, во главе парламентского ополчения – Оливер Кромвель. → Разбивает королевское ополчение. →

Король бежит в Шотландию. → Парламент его выкупает за ₤1400, но Кромвель его перехватывает, так как между

парламентом и Кромвелем (с армией) возникает спор, разменная монета – король.

Парламент предлагает королю вернуться, обещая забыть прошлое, но он бежит. Кромвель из его переписки узнает о

намерениях позвать на помощь французского короля, чтобы восстановить конституционный порядок. → Короля под суд,

казнь. → Англия объявляется республикой (на 10 лет).

Парламент 1653 г. – Тощий парламент (спикер Bearbone).

Изменения в строе:

1. Рост мощи парламента, где главную роль приобретает Палата Общин.

2. Новый государственный строй: регулируется актом (основной закон) – «Орудие управления» - законодательная

власть у однопалатного парламента (без папистов и роялистов) + представители от Ирландии и Шотландии; у парламента –

право формирования исполнительного органа власти Государственного совета (глава – лорд-протектор).

Вскоре – разногласия между парламентом и госсоветом, Кромвель распускает парламент и становится пожизненным

лордом-протектором.

В какой-то момент восстанавливает Палату Лордов.

1660 г. – смерть О.lКромвеля, вместо него – его сын – Роберт. Против него заговор, переворот, реставрация при условиях,

не ущемляющих права парламента.

93. Законодательство английской революции

I этап. Конституционный (1640-1642)

Долгий парламент:

1/ спец. актом уничтожил орудие королевского абсолютизма – Звездную палату и Высокую комиссию;

2/ принял Великую ремонстрацию (1641). Документ содержал 204 статьи: перечень злоупотреблений короны и

требования о добровольном ограничении власти короля. В основе вопросы о защите собственности от притязаний короны, о

свободе торговли и предпринимательства, о прекращении религиозных преследований и финансового произвола, об

ответственности королевских чиновников перед парламентом. → Король документ не утверждает.

3/ все принятые документы были направлены на ограничение королевской власти и утверждение конституционной

монархии.

4/ Трехгодичный акт (1641 г.) – парламент должен созываться 1:3 года королем (пэрами, шерифами) или

самостоятельно.

5/ Акт о регулировании деятельности Тайного совета (1641 г.)

II этап. Первая гражданская война (1642-1646)

1/ Для устранения от военного руководства аристократов был принят Билль о самоотречении → члены парламент ане

могли занимать командные должности в армии, кроме Кромвеля.

III этап. Борьба за углубление завоеваний нового режима (1646-1649)

1/ Ордонанс о новой модели 1645 г. - направлен на образование вместо ополчения постоянной армии. Армия должна

содержаться за счет государства. Рядовой состав - из свободных крестьян и ремесленников. Офицерские должности - по

способностям. Армия стала боеспособна.

2/ Акт 1646 г. об отмене системы феодальных рыцарских держаний и превращении их в свободные держания “на

общем праве”, т.е. фактически в частную собственность владельцев.

Конституционное закрепление республиканской формы правления было завершено актом 19 мая 1649 г. В нем

провозглашалось образование республики, верховной властью в государстве объявлялись “Представители Народа в

Парламенте”. Высший орган исп. власти - Государственный совет, который нес ответственность перед парламентом. Однако

фактическое руководство им осуществлял военный совет во главе с Кромвелем.

3/ 4 января 1649 г. Постановление палаты общин об объявлении себя носителем верховной власти в Англии,

постановления которой имеют силу закона без согласия короля и палаты лордов. После суда над королем и его казни в конце

марта 1649 г. королевское звание и верхняя палата были упразднены.

VI этап. Индепендентская республика (1649-1653)

1/ Акт о кощунстве и ереси – строгая епископальная церковь → нет веротерпимости!

2/ Акт об отмене королевского звания.

3/ В конце 1653 г. Совет офицеров подготовил проект акта о новой форме правления, названного Орудие управления –

единственная писаная конституция Англии. Согласно ст. 1 акта, высшая законодательная власть в Англии/ Шотландии/

Ирландии у парламента. Высокий имущественный ценз для избирателей (₤200). Кроме того, избирательных прав на 12 лет

лишались католики и лица, участвовавшие в войне на стороне короля.

Исполнительная власть в государстве вверялась лорду-протектору (Кромвелю) и Государственному совету. Члены

Гос.совета (от 13 до 21) назначались парламентом на 10 лет. Лорд-протектор наделялся широкими полномочиями:

командование вооруженными силами, с согласия большинства совета мог объявлять войну и заключать мир, назначать

новых членов высшего исп. органа и офицеров.

94. Реставрация Стюартов и законодательство эпохи реставрации

не ущемляющих права парламента.

Переговоры с Карл II (сыном Карла I) → понимает, что нельзя ссориться с парламентом. Парламент → монархия должна

быть конституционной.

Бредская декларация 1660 г. Карл II обещал:

1. амнистия (но! оказалось избирательно)

2. принцип веротерпимости

3. восстановление Палаты Лордов

→ порядок мало отличается от дореволюционного. 18 лет = король + парламент.

1673 Акт о присяге (Test Act) – обязательная присяга на верность королю и парламенту для всех гос.чиновников.

1679 Акта о лучшем обеспечении свободы подданного и о предупреждении заточений за морями (Habeas Corpus

Amendment Act) – закрепляет право неприкосновенности личности и право на справедливый суд. Упрощена процедуру

получения судебного приказа о доставке арестованного лица в суд для решения вопроса о пребывании под стражей. Любой

подданный, задержанный за “уголовное или считаемое уголовным” деяние (исключая государственную измену и тяжкое

уголовное преступление), имел право лично или через представителей обратиться в суд с письменной просьбой выдать

приказ “habeas corpus”, адресованный должностному лицу (шерифу, тюремщику), в ведении которого находился

арестованный. Получив приказ “habeas corpus”, шериф или тюремщик были обязаны в установленный законом срок

доставить заключенного в суд с указанием истинных причин ареста. Лицо, освобожденное по приказу “habeas corpus”, нельзя

было вновь заключить в тюрьму и арестовать до суда за то же преступление.

Вопрос о престолонаследии. Тори – ирландский бунтовщики, придворная аристократия, духовенство – за Якова II

(мистик, папист). Виги – шотландские бунтовщики, купцы, финансисты, промышленники – за герцога Мануцкого

(незаконнорожденный сын Карла II). → Становление 2-х партийной системы Англии, потом добавились различия в полит.

воззрениях.

95. Glorious revolution 1688 г.