Правоведение - Учебник под ред. Мальцева
Подождите немного. Документ загружается.
действие которых распространяется на все отношения, регулируемые данной
отраслью. В институтах особенной части институты общей части обретают
конкретизацию.
Отрасли права неоднородны по своему составу Какие-то из них являются
крупными правовыми массивами, какие-то — компактными. Они различаются так
же по признаку специфичности средств правового регулирования.
Предмет и метод правового регулирования
В советском праве деление права на частное и публичное фактически
отсутствовало. Советская юридическая наука исходила из представления о том,
что основой деления права на отрасли должен быть материальный критерий —
предмет правового регулирования или выполняемые правом функции. Поэтому
система права подразделялась на десять отраслей: государственное,
административное, трудовое, колхозное, земельное, финансовое, гражданское,
семейное, уголовное и процессуальное.
С развитием законодательной базы число отраслей увеличивалось, поэтому
возникла необходимость в признании отдельными отраслями воздушного,
горного, таможенного права и т.д. Фактически это вело к признанию
существования отраслей права с различными предметами и одинаковыми
методами правового регулирования. В качестве основного критерия деления права
на отрасли, наряду с предметом, стали выделять также и метод правового
регулирования.
Предметом правового регулирования являются те отношения, которые
подвергаются правовому воздействию. Такие отношения должны быть, во-первых,
устойчивыми, т.е. повторяться в событиях и действиях людей; во-вторых,
допускать возможность правового контроля за ними со стороны государства; в-
третьих, необходима объективная потребность в их урегулировании.
Напротив, метод правового регулирования представляет собой совокупность
приемов и средств воздействия на общественные отношения. Предмет правового
регулирования отвечает на вопрос, что регулировать, метод — на вопрос, как
регулировать.
Метод правового регулирования имеет следующие характеристики: во-
первых, основания возникновения прав и обязанностей; во-вторых, принципы
взаимосвязи прав и обязанностей участников правоотношений; в-третьих,
характер юридических средств обеспечения прав и обязанностей в
правоотношении.
Можно выделить два основных метода правового регулирования:
диспозитивный (автономный), характеризуемый взаимной независимостью и
равноправием сторон (господствует в гражданском праве), и императивный
(категорический, властный), основанный на соподчинении одних участников
151
правоотношения другим (господствует в конституционном и административном
праве). Существуют также и иные методы правового регулирования:
поощрительный — стимулирующий социально полезное поведение активное
поведение путем поощрений, и рекомендательный — предлагающий субъектам
наиболее целесообразный вариант поведения.
2. Публичное и частное право.
Основные отрасли российского права
Публичное и частное право
Деление права на публичное и частное (jus publicum и jus privatum) имеет
основополагающее значение для современной юридической науки.
Впервые важность этого деления была осознана еще в Древнем Риме.
Римский юрист Ульпиан так определял эту дефиницию: публичное право
относится к положению римского государства, частное — к пользе отдельных
лиц.
В советской правовой доктрине и юридической науке это разделение
игнорировалось, поскольку сам тип советского государства и советской
коммунистической идеологии игнорировали индивидуальность как таковую, не
приемля такие категории, как «частный интерес», «частная собственность»,
«личная свобода» и т.д. Предполагалось, что у человека не должно быть сфер
жизни, не проницаемых для государства. Социально-правовая трансформация
1990-х гг. привела к отказу от государственного патернализма и к возрождению
частной сферы, а вместе с тем резко возросла роль частноправовых сфер и
принципов деления права на частное и публичное.
Важно уточнить, что на частное и публичное разделяются не отрасли
российского права, а все правовые нормы нашего государства. Таким образом, в
состав отдельных отраслей и институтов российского права входят нормы как
частного, так и публичного права, хотя для каждой отрасли права доля тех и
других индивидуальна (в конституционном преобладают нормы публичного
права, а в гражданском — нормы частного права).
Сущность частного права и его принципы исходят из независимости и
автономности личности, из признания защиты частной собственности, из свободы
договора и т.д. Частное право защищает интересы лица в его взаимоотношениях с
другими лицами, регулирует сферы, непосредственное вмешательство в которые
государства ограничено. Индивид самостоятельно решает, какие права и каким
образом ему использовать. В публичноправовых отношениях стороны выступают
как неравноправные в юридическом смысле. Одной из сторон выступает
государство (либо его орган, либо должностное лицо, наделенные
соответствующими властными полномочиями). Частное право — это область
152
свободы и децентрализации, публичное — область необходимости и централизма.
В частном праве выражаются частные интересы отдельных лиц, в
публичном — интересы государства. В частном имеет место децентрализованное
регулирование общественных отношений, в публичном — централизованное
регулирование общественных отношений государственной властью. В частном
инициатива защиты прав исходит от заинтересованного лица, в публичном — от
государства. В частном действует презумпция «Все что не запрещено разрешено»,
в публичном — «Все что не разрешено законом непосредственно запрещено».
Итак, система права в целом состоит из систем публичного и частного
права. Система публичного права состоит в свою очередь из конституционного,
административного, финансового, уголовного, экологического, уголовно-
процессуального, гражданско-процессуального права, а также части
международного публичного права, которая выступает источником российского
права. Система частного права состоит из гражданского, семейного, трудового,
земельного, международного частного права.
Разумеется, между публичным и частным правом нет раз и навсегда
проведенных границ. В любой отрасли частного права присутствуют
публичноправовые моменты, в любой отрасли публичного права — моменты
частноправовые.
Система права находится под немалым воздействием субъективного
момента — нормотворческой деятельности государства. Поэтому само
представление авторов тех или иных законопроектов, субъектов нормотворческой
деятельности о системе права и необходимом соотношении отраслей права
значительное влияет на целостность системы права как таковой.
Основные отрасли российского права
Конституционное право — ведущая отрасль российской правовой системы,
представляющая собою совокупность норм, регулирующих основы
общественного и государственного строя, правовое положение человека и
гражданина, определяющих форму государства, компетенцию высших органов
государственной власти и должностных лиц, конституционно-правовые основы
местного самоуправления. Конституционное право имеет особый предмет и метод
регулирования. Предмет — правовые отношения, возникающие в процессе
реализации суверенитета Российской Федерации. Методы — дозволение,
предписание, запрещение (они характерны для всех публичноправовых отраслей),
а также установление (характерно только для конституционного права).
Административное право — совокупность норм, регулирующих отношения
в сфере государственного управления. Нормы административного права
устанавливают систему, порядок и компетенцию государственных органов и
должностных лиц исполнительной власти, закрепляют права и обязанности
153
граждан в отношениях с этими органами и должностными лицами, определяются
понятие и виды административных правонарушений, устанавливаются меры
административной ответственности.
Финансовое право — отрасль права, состоящая из норм, с помощью которых
регулируются отношения в процессе создания, распределения и использования
денежных фондов государства. Административно-правовые отношения имеют
неимущественный характер, тогда как финансово-правовые носят именно
имущественный (денежный) характер. В состав финансового права входят
подотрасли — бюджетное, налоговое и банковское право, тяготеющие к
обособлению.
Уголовное право — совокупность норм, закрепляющих основание и
принципы уголовной ответственности, определяющих понятие и виды
преступлений, виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера.
Нормы уголовного права носят запретительный характер и запрещают
общественно опасные действия или бездействия под угрозой применения средств
уголовного наказания. Уголовное право подразделяется на Общую и Особенную
части. В Общей содержатся положения об уголовной ответственности, понятие
преступления, формы и виды вины, обстоятельства, исключающие уголовную
ответственность и т.д. В Особенной части предусматриваются конкретные виды
преступлений и определяются наказания, применяемые за их совершение.
Экологическое (природоохранное) право — молодая отрасль права, нормы
которой регулируют отношения людей, юридических лиц и государства в сфере
рационального использования природных ресурсов и охраны окружающей среды.
Нормами этой отрасли закрепляются стандарты здоровой окружающей среды.
Некоторые исследователи считают, что экологическое право — это комплексная
отрасль современного российского права, сходная с аграрным или хозяйственным
правом.
Гражданское право — ведущая отрасль права. Предмет регулирования:
имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения,
основанные на равенстве, свободе волеизъявления и имущественной
самостоятельности сторон.
Подотраслями гражданского права являются авторское, изобретательское,
наследственное право и другие, которые, впрочем, не тяготеют к обособлению. В
качестве подотрасли гражданского права, тяготеющей к обособлению, можно
выделить предпринимательское право.
Семейное право — отрасль права, нормы которой регулируют личные
неимущественные отношения, связанные с браком и семьей, родством, опекой и
усыновлением и связанные с ними имущественные отношения Они
устанавливают, в частности, условия и порядок вступления в брак, прекращения
брака, признания его недействительным, определяют порядок и формы опеки и
попечительства.
Трудовое право — отрасль, регулирующая отношения по применению труда
154
на предприятиях различных форм собственности, в учреждениях и организациях.
Предмет регулирования: отношения работника и работодателя по поводу труда
первого.
Земельное право — отрасль, регулирующая отношения по поводу владения,
пользования и эксплуатации земли. Предмет регулирования: отношения между
лицами, а также государством и его органами по реализации права собственности
на землю, по ее обработке, эксплуатации, повышению плодородия, охране и т.д.
Исправительно-трудовое право — отрасль, нормы которой определяют
порядок и условия отбывания наказания и применения мер исправительно-
трудового воздействия к лицам, осужденным к лишению свободы, ссылке,
высылке, исправительным работам, а также порядок функционирования
учреждений и органов, исполняющих приговоры и т.д.
Уголовное процессуальное право — отрасль права, определяющая порядок
производства по уголовным делам в период дознания, предварительного
следствия и рассмотрения дела судом.
Гражданское процессуальное право — отрасль публичного права,
регламентирующая гражданское судопроизводство — рассмотрение судебных
дел, вытекающих из споров по гражданским, семейным, трудовым, земельным,
экологическим и некоторым видам административных правоотношений. В
порядке гражданского судопроизводства рассматриваются и дела об установлении
фактов, имеющих юридическое значение.
Арбитражное процессуальное право — сравнительно молодая отрасль
права, которая определяет порядок рассмотрения судебных дел, вытекающих из
хозяйственных споров между субъектами предпринимательской деятельности или
между ними и государственными органами, а также вытекающих из некоторых
видов административных правоотношений.
Международное публичное право — не является составной частью
национальной системы права. Это совокупность норм, а также принципов,
содержащихся в международных конвенциях, договорах, актах, уставах
международных организаций, регулирующих отношения между государствами и
иными лицами, наделенными международно-правовой субъектноетью.
Международное частное право — совокупность норм права, регулирующая
гражданские, брачно-семейные и трудовые отношения, имеющие международный
характер. Предмет — отношения, регулируемые в Российской Федерации
нормами национального гражданского, брачно-семейного и трудового права,
осложненные иностранным элементом и имеющие международный характер.
В науке, и даже в юридической практике, категории «отрасль права» и
«отрасль законодательства» нетождественны. Систему права и систему
законодательства можно соотнести между собой как внутреннее содержание и
внешнюю форму. Система законодательства — это объективация, конкретное
выражение системы права. Система права — это прежде всего научно-
доктринальная основа, концептуальная модель правоустановительной
155
деятельности, она носит относительно объективный характер и в минимальном
отношении зависит от воли законодателя. Система законодательства, наоборот, —
полностью является детищем законодателя, она подвержена воздействию
субъективного фактора во всем его многообразии (от некомпетентности авторов
законопроектов до прямого лоббизма).
Система права несколько шире системы законодательства, у нее
значительно больше источников. Она находит свое отражение не только в
позитивном праве, но также в обычном праве, в принципах права, в правовых
доктринах, в договорах, содержащих нормы права, в судебных прецедентах, в
правосознании.
Систему права характеризует однородность, поскольку каждая отрасль
обладает предметом правового регулирования. Отрасли законодательства не
обладают подобного рода объединяющим началом.
Система права состоит из отраслей, подотраслей и институтов, а система
законодательства — из нормативных правовых актов, поэтому первичным
элементом системы права является норма права, а первичным элементом системы
законодательства — статья нормативного акта.
Среди отраслей законодательства можно выделить: во-первых,
одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское, семейное); во-вторых,
комплексные отрасли, состоящие из комбинации норм различных отраслей права;
гражданского, уголовного, конституционного и др. (хозяйственное, аграрное
законодательство, законодательство об охране здоровья, об образовании, науке и
т.д.); в-третьих, отрасли, связанные с определенными сферами государственного
управления (законодательство о водном транспорте, о таможенной деятельности и
т.д.). По этой причине количество отраслей законодательства превышает
количество отраслей права: в Российской Федерации их насчитывается 48.
Действующее национальное право включает огромное количество правовых
актов, в которых представлено еще большее количество правовых норм. Для
удобной и внутренне непротиворечивой организации всего этого нормативно-
правового массива (как внутри тех или иных актов, так и в рамках всей
совокупности актов) применяется несколько видов систематизации нормативного
материала.
Самым простым видом систематизации является организация различных
форм учета правовых актов по определенным критериям с обязательной системой
поиска соответствующего материала. Развитие компьютерной техники и создание
электронных баз правовых данных в последние годы значительно облегчили эту
задачу.
К более развитому способу систематизации относится инкорпорация,
которая состоит в собрании правовых актов по определенному основанию
(тематическому, временному) и кругу вопросов без внесения изменений в
нормативное содержание самих актов. Инкорпорацией является издание разного
рода сборников, собраний действующих актов по тому либо иному предметному
156
вопросу и т.д. При самом издании в необходимых случаях осуществляется
внешняя обработка текста правового акта (изъятие утративших силу положений,
внесение ранее принятых новых положений и т.д.). Однако инкорпорация не
предполагает редактирования либо иного изменения действующих правовых
норм.
Еще более высоким способом систематизации является консолидация,
которая предполагает объединение нескольких различных правовых актов одного
порядка в один новый акт. Такой акт, разумеется, принимается в надлежащем
порядке соответствующим органом государства, а консолидированные правовые
акты утрачивают силу. Консолидация, в отличие от инкорпорации, — это форма
официальной правоустановительной деятельности, ибо она связана с принятием
новых правовых актов.
Самый высокий способ систематизации — кодификация. Она предполагает
переработку, изменение и обновление правовых норм той или иной отрасли либо
подотрасли права и принятие нового кодификационного правового акта (свода
законов, кодекса, основ законодательства, положения и т.д.), некоторые
кодификационные акты имеют общеотраслевой характер и включают все
основные нормы той или иной отрасли права (уголовный, гражданский, семейный
кодексы), другие объединяют правовые нормы в пределах подотрасли права
(таможенный, бюджетный, налоговый кодексы).
Соотношение национального и международного права
В современном мире насчитывается порядка двух сотен независимых
государств и столько же национальных правовых систем. Нормы международного
права раньше регулировали в основном только те отношения, которые лежали вне
компетенции того или иного национального права. Однако в последнее время
процессы общемировой глобализации приводят, во-первых, ко все большей
унификации национальных систем права (например, путем разработки и принятия
модельных нормативных актов, путем реформы системы законодательства), во-
вторых, к резко возросшей роли международного права, которое весьма активно
вторгается в во внутригосударственные правоотношения.
Внутригосударственное и международное право — это две различные
системы права, которые действуют в пределах своих областей без специальной
соподчиненности. Реально складывающиеся правоотношения требуют
взаимодействия этих систем. Можно выделить три типа такого взаимодействия.
1) дуалистическое: национальное и международное право как две
изолированные и взаимонезависимые системы правового порядка;
2) монистическое представление о том, что международное и национальное
право — это составные части единой системы права, при этом приоритет отдается
157
верховенству национального права;
3) приоритет отдается именно международному праву. Глобализационные
процессы делают самой актуальной именно последнюю модель взаимодействия,
при этом особая роль уделяется проблематике сохранения мира, сотрудничества
государств, борьбы с терроризмом и наркоторговлей, защиты и соблюдения прав и
свобод человека. Заинтересованные субъекты политической и геоэкономической
активности используют международное право как инструмент в достижении своих
целей, связанных в том числе с разделом сфер влияния в общемировом масштабе.
В Российской Федерации проблематика соотношения международного и
национального права решена на конституционном уровне: «Общепризнанные
принципы и нормы международного права и международные договоры
Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если
международным договором Российской Федерации установлены иные правила,
чем предусмотренные законом, то применяются правила международного
договора» (п. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации).
Контрольные вопросы и задания
1. Что такое система права? Что характеризуют с помощью этой категории?
2. Что такое отрасль права? Каковы критерии ее выделения в системе права?
Назовите отрасли права в российской системе права? В чем заключается
объективный характер выделения отраслей права?
3. Что такое правовой институт ? Какие виды правовых институтов
различают в системе права россии? Что такое подотрасль права?
4. Что такое система законодательства Российской Федерации?
5. В чем различие между частным и публичным правом в Российской
Федерации?
6. Что такое систематизация норм права и каковы ее основные виды?
Список литературы
Васильев А.В. Теория права и государства: Курс лекций. М.: Изд-во РАГС,
2000. Тема 9.
Лазарев В. В., Липень С. В. Теория государства и права: Учебник. М., 2000.
Тема 11. Раздел III.
Общая теория государства и права: Учебник для вузов; В 3 т. / Отв. ред.
М.Н. Марченко. М., 2001. Главы: XIV, XV, XVII, Т. 2.
Общая теория права и государства/ B.C. Афанасьев, А.П. Герасимов и др. /
Под ред. В.В. Лазарева. М., 1999. Тема 14. Раздел III.
158
©ОкараА.Н.,2003
159
Глава VIII
Правотворчество
Правотворчество и процесс образования права. Виды правотворчества.
Законодательный процесс, его содержание и стадии.
1. Правотворчество и процесс образования права. Виды правотворчества
Правотворчество есть форма государственной деятельности, направленная
на создание правовых норм, а также на их дальнейшее совершенствование,
изменение или отмену. Это процесс создания и развития действующего права как
единой и внутренне согласованной системы общеобязательных норм,
регулирующей общественные отношения. Правотворчество -это специальная,
имеющая официальное значение деятельность по установлению правового
регулирования. Оно осуществляется на основе принципов демократизма,
законности, гуманизма, научного характера, профессионализма, тщательности и
скрупулезности подготовки проектов, технического совершенства принимаемых
актов.
Необходимо различать Правотворчество и процесс образования права.
Правообразование включает в себя научный анализ, оценку
действительности, выработку взглядов и концепций о будущем правовом
регулировании, максимальный учет предложений и замечаний партий,
общественных движений, отдельных граждан и их объединений, специалистов-
практиков и ученых. Правообразование — это процесс формирования
государственной воли в законе. Оно охватывает одновременно деятельность
компетентных органов по выработке и принятию нормативных актов.
Основными факторами, определяющими формирование права, являются
материальные условия жизни общества, обусловленные равноправным
существованием различных форм собственности, свободой предпринимательства
(экономические факторы). Под политическими факторами понимают влияние на
формирование права политической обстановки в стране, характера
взаимоотношений различных слоев общества и групп населения, уровня
активности политических партий, движений и общественных объединений.
Принципиальное значение при создании новых юридических норм имеет степень
заботы общества и государства о личности, ее интересах и потребностях, об
охране и обеспечении ее прав и свобод (социальные факторы). Велика роль
национальных факторов, под которыми понимаются взаимоотношения, формы
160