Мороз С.П. Предпринимательское право Республики Казахстан

Подождите немного. Документ загружается.

Лекция 1. ВВЕДЕНИЕ

В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

1.1. История становления и развития

предпринимательского права

Исторически сложилось так, что становление предпринима-

тельского права связано с появлением торгового права. Первона-

чально торговое право возникает в Италии, которая была посред-

ницей в развитии торговли между Западной Европой и Азией. В

XI-XIII веках сложилось итальянское торговое право, которое

представляло собой обычное (прецедентное) право, основанное на

решениях консульских судов. Дальнейшее развитие торгового

права относится к XV – XVIII векам, когда на смену торгового гос-

подства Италии пришла Франция, а впоследствии и такие страны

как Испания, Англия и Голландия. Во Франции в 1681 г. принима-

ется Морской Кодекс, в 1804 г. – Гражданский кодекс (известный

как Гражданский кодекс Наполеона), в 1807 г. – Торговый кодекс

(что послужило началом дуализма гражданского и торгового пра-

ва, т.е. дуализма частного права). В Германии в 1896 г. был издан

Гражданский кодекс (Гражданское уложение (ГГУ), а в 1897 г. –

Торговый кодекс (Торговое уложение (ГТУ) (вступили в силу од-

новременно – с 1 января 1900 г.). В конце XIX в. – начале XX в. в

связи с усилением проникновения публичных начал в сферу граж-

данского права появились первые конструкции предприниматель-

ского права.

В Российской империи в отличие от западноевропейских

правовых систем никогда не существовало обособленного торго-

вого права. Торговое право всегда считалось специальной частью

гражданского права, что касается торгового законодательства, то

оно должно было войти в состав общего гражданского законода-

тельства – Гражданского уложения Российской империи. Дорево-

люционный проект Гражданского уложения строился на призна-

нии единства правового регулирования для гражданских и торго-

вых отношений. Пятая книга уложения, посвященная обязательст-

венному праву – единственная, которая успела пройти обсуждение

в Государственной Думе до начала первой мировой войны и по-

следующей революции. Иначе говоря, в России традиционно сло-

жилась концепция единого частного права (торговое право вклю-

чалось в состав гражданского права).

После революции 1917 г. достижения российской правовой

науки были объявлены буржуазными и не отвечающими револю-

ционным идеям. В первые годы советской власти научные разра-

ботки в области права, в основном, были направлены на критику

эксплуататорской сущности буржуазного права, стоявшего на за-

щите интересов господствующего класса. Наряду с этим получили

распространение идеи о недопустимости товарно-денежных отно-

шений в условиях социализма и необходимости прямого распре-

деления материальных благ.

Однако последующее развитие советского государства было

невозможно без привлечения частного капитала в экономику,

вследствие чего была провозглашена новая экономическая поли-

тика (НЭП). С переходом к НЭПу и формированием многоуклад-

ной экономики появилась теория двухсекторного права, разра-

ботчиком которой был П.И. Стучка. В основе этой теории лежал

тезис о существовании в народном хозяйстве двух секторов – го-

сударственного и частного, в результате взаимодействия которых

государственный сектор полностью вытеснит частный.

Теория «двухсекторного права» получила свое название

вследствие того, что два сектора в экономике обусловливают су-

ществование двух секторов в праве – частный сектор – наличие

гражданского права, а государственный (социалистический) сек-

тор – наличие хозяйственного права. При этом развитие государ-

ственного сектора экономики приведет к его преобладанию и по-

степенному вытеснению частного сектора, и, соответственно, раз-

витие хозяйственного права, обслуживающего государственный

сектор, приведет к отмиранию гражданско-правовых отношений и

гражданского права.

К числу недостатков данной теории следует отнести то, что

наличие частного сектора экономики, и, следовательно, граждан-

ского права считалось временным явлением, но несомненным пре-

имуществом нужно признать то, что впервые обосновывалась не-

обходимость специального правового регулирования отношений в

области экономики и самостоятельность хозяйственного права как

структурного элемента системы права.

В 30-е годы ХХ в. в условиях изменившейся экономической

политики советского государства, направленной на преодоление

многоукладности в экономике, на смену теории «двухсекторного

права» пришла школа единого хозяйственного права, предста-

вители которой (Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис и др.) считали,

что социалистические хозяйственные отношения нуждаются в

специальном правовом регулировании, для чего необходимо раз-

работать и принять Хозяйственный кодекс. Наличие кодифициро-

ванного закона, в свою очередь, будет свидетельствовать о высо-

кой степени развития хозяйственного права и самостоятельности

его как отрасли права.

Представители данной школы полагали, что хозяйственное

право является единым в противовес утверждениям оппонентов о

том, что хозяйственное право должно быть разделено на две само-

стоятельные части – хозяйственно-административное право и гра-

жданское право. В последнем случае имело место неоправданное

расширение сферы регулирования хозяйственного права за счет

включения в нее отношений с участием граждан, составлявших

предмет регулирования гражданского права.

Несмотря на то, что теория «единого хозяйственного права»

в полной мере соответствовала социалистическим воззрениям, в

1936-1937 гг. она была объявлена вредительской, а авторы – вра-

гами народа. Все это привело к тому, что целых два десятилетия

ученые предпочитали не заниматься исследованиями в области

хозяйственного права.

Говоря о правовом регулировании хозяйственных отноше-

ний, нужно отметить, что сфера регулирования хозяйственного

права была разделена на две части и сосредоточена в отраслях

гражданского и административного права. В результате чего пуб-

лично-правовые отношения по управлению народным хозяйством

обеспечивались административным правом, а частно-правовые

отношения товарного обмена – гражданским правом.

В 60-х годах ХХ в. коренные изменения в стране, последо-

вавшие после развенчания культа личности И.В. Сталина, способ-

ствовали развитию советской юридической науки и появлению

уже третьей школы хозяйственного права.

Основоположниками третьей школы хозяйственного права

(В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.), также как и их предшествен-

никами, отстаивался тезис о единстве хозяйственных отношений и

необходимости их особого правового регулирования (для чего не-

обходимо принятие Хозяйственного кодекса или Основ хозяйст-

венного законодательства), была разработана монистическая

концепция хозяйственного права.

В 60-80 гг. ХХ в. теория хозяйственного права достигла наи-

большего расцвета, практически все ученые-юристы (за неболь-

шим исключением) сошлись на том, что хозяйственное право

представляет собой целостное правовое образование, отличающее-

ся высоким уровнем организации и обладающее всеми необходи-

мыми признаками, характеризующими ее как самостоятельную

отрасль права.

С 90-х гг. XX в. в России начался процесс становления и

развития новой (уже четвертой) школы хозяйственного права,

многочисленные сторонники которой пытаются в очередной раз

обосновать самостоятельность и единство хозяйственного (пред-

принимательского) права. В Казахстане специальные исследова-

ния в области предпринимательского (хозяйственного) права про-

водятся в рамках гражданского права и отдельной школы пред-

принимательского права нет.

1.2. Современное понимание предпринимательского права

Современная концепция предпринимательского (хозяйст-

венного) права уже не является такой цельной и единой, какой она

была в условиях развитого социализма. Распад бывшего СССР и

образование независимых и суверенных государств привели к ко-

ренным изменениям в общественной и экономической жизни,

следствием чего явились переход от экономики закрытого типа к

рыночной экономике и демократические преобразования, направ-

ленные на построение правового государства.

Все это повлияло и на систему права и на составляющие ее

структурные элементы (отрасли права, подотрасли права и право-

вые институты). Одни отрасли права исчезли (колхозное, совхоз-

ное, теория социалистического государства и права), другие фун-

даментальные отрасли права (гражданское, административное,

уголовное) трансформировались, а третьи комплексные отрасли

права (инвестиционное, предпринимательское, банковское и дру-

гие) появились и получили развитие.

В отношении предпринимательского (хозяйственного) права

можно выделить три основных подхода к пониманию его сущно-

сти и правовой природы.

Так, согласно первой точке зрения, предпринимательское

(хозяйственное) право является самостоятельной отраслью права.

Хотя, конечно, ее сторонники понимают, что содержание предмета

и метода предпринимательского (хозяйственного) права сущест-

венно изменились. Так, Мартемьянов В.С. полагает, что в сферу

предпринимательского (хозяйственного) права перешли и отноше-

ния, возникающие в процессе реализации собственности граждан

для производства товаров как предпринимательские отношения;

расширилось и число субъектов – участников хозяйственных от-

ношений (это и физические лица – предприниматели, и юридиче-

ские лица – предприятия, организации, объединения юридических

лиц, а также государство в лице своих органов, то есть те субъек-

ты, которые действуют профессионально в интересах и потребно-

стях рынка, с целью извлечения собственной прибыли).

Второе направление в исследовании предпринимательского

(хозяйственного) права основано на признании известной целост-

ности предпринимательского (хозяйственного) законодательства

(например, Ю.Г. Басин), в связи с чем предпринимательское (хо-

зяйственное) право выступает как подотрасль гражданского права,

а предпринимательское (хозяйственное) законодательство – как

комплексная отрасль законодательства.

Представители третьего направления (например, П.Г. Лах-

но, С.П. Мороз) полагают, что предпринимательское право – это

комплексная отрасль права, объединяющая частно-правовые и

публично-правовые нормы различной отраслевой принадлежности

(гражданского права, административного права, международного

права, финансового права и т.п.).

М.К. Сулейменовым высказывается мнение о том, что пред-

принимательское право следует понимать двояко: в узком смысле,

предпринимательское право представляет собой часть граждан-

ского права; в то же время предпринимательское право можно по-

нимать в широком смысле как комплексное образование, объеди-

няющее нормы различных отраслей права (гражданского, админи-

стративного, финансового, таможенного, трудового и др.).

В целом с последним утверждением можно согласиться, но

идея комплексности предпринимательского права выглядит пред-

почтительнее ввиду того, что в случае признания предпринима-

тельского права подотраслью гражданского права вне регулирова-

ния останутся отношения государственного регулирования пред-

принимательской деятельности, которые никак не могут входить в

предмет гражданского права. Даже если рассматривать граждан-

ское право, по предложению Е.А. Суханова, как самую крупную

по объему отрасль права, в содержание которой все ее элементы

входят на правах подотраслей: общая часть (в нее входят положе-

ния, касающиеся лиц, объектов гражданских прав, сделок, пред-

ставительства, сроков исковой давности); вещное право; обяза-

тельственное право; исключительные права (интеллектуальная и

промышленная собственность); наследственное право; семейное

право; торговое (коммерческое) право; международное частное

право. Следовательно, в предлагаемом варианте частное право

отождествляется с гражданским правом и представляет собой «су-

перотрасль», а не систему отраслей, как это принято считать.

Таким образом, предпринимательское право – комплекс-

ная отрасль права, объединяющая нормы различных отраслей пра-

ва. Комплексная отрасль права – это не полуотрасль, как полагают

отдельные ученые, это отрасль права, отличающаяся от основной

(профилирующей) отрасли права, но еще более существенным об-

разом она отличается от правового института и подотрасли права.

Комплексная отрасль права представляет собой, прежде всего, от-

расль права, обладающую единым предметом правового регулиро-

вания, тогда как отсутствует специфический отраслевой метод, но

имеет место специальный, хотя и не видовой юридический режим.

В западном правоведении сложились два основных подхода

к решению вопроса о месте предпринимательского права в систе-

ме права.

Согласно первому подходу (А. Жакомэн, Г. Шранц), хо-

зяйственное право не является отраслью права или отраслью зако-

нодательства, поскольку представляет собой новый способ разра-

ботки или применения норм права, регулирующих экономические

отношения.

Второй подход к изучению хозяйственного права заключает-

ся в признании его самостоятельной отраслью права. Вместе с тем,

в рамках данной концепции мнения ученых разделились и появи-

лись приверженцы понимания хозяйственного права в узком и

широком смыслах.

Сторонники узкой широкой трактовки включают в хозяйст-

венное право нормы, регулирующие отношения по государствен-

ному управлению (регулированию) экономики, в том числе, про-

ведение национализации, контроль за ценообразованием, качест-

вом продукции, работ или услуг; валютное регулирование, тамо-

женное регулирование, налоговое регулирование и т.д. Следова-

тельно, хозяйственное право признается публично-правовой от-

раслью. Такая точка зрения преобладает в юридической практике

некоторых стран континентального права (например, Германии и

Нидерландов).

Ряд французских и бельгийских юристов отождествляют хо-

зяйственное и торговое право, включая при этом в сферу регули-

рования хозяйственного права отношения по созданию и деятель-

ности различных хозяйствующих субъектов.

Говоря о втором подходе к пониманию хозяйственного пра-

ва в широком смысле, нужно отметить, что впервые его обосновал

немецкий юрист Гольдшмидт, который противопоставил частное

хозяйство, основанное на принципе свободы экономической дея-

тельности, общественному хозяйству. По его мнению, частное хо-

зяйство, регламентированное в законодательном порядке, пред-

ставляет собой некий переходный этап к общественному хозяйст-

ву, которое является наивысшей ступенью развития организован-

ного хозяйства. Гольдшмидт рассматривал хозяйственное право

как совокупность публично-правовых и частно-правовых норм, а

также различал общую и особенную части хозяйственного права.

Еще более широкой трактовки в понимании хозяйственного

права придерживались Ж. Амель и Ж. Лагард, которые отожде-

ствляли хозяйственное и экономическое право, считая, что эконо-

мическое право призвано регулировать хозяйственные отношения.

В целом, следует сделать вывод о том, что в зарубежной

юридической литературе сторонники широкого понимания хозяй-

ственного права включают в него нормы различных отраслей пра-

ва (гражданского, административного, финансового, трудового,

международного, уголовного и других отраслей права), регули-

рующие отношения, возникающие в процессе осуществления хо-

зяйственной деятельности.

1.3. Этапы возникновения и развития предпринимательского

(хозяйственного) права

В развитии предпринимательского (хозяйственного) права

можно выделить три основных этапа.

Первый этап – 20-30 гг. – становление хозяйственного пра-

ва, данный период характеризуется сосуществованием частного и

государственного секторов экономики и необходимостью право-

вой регламентации нового типа экономики (социалистической), а

также созданием основ социалистической правовой системы и со-

циалистического законодательства.

Второй этап – 60-80 гг. формирование хозяйственного пра-

ва как самостоятельной отрасли права. В этот период хозяйствен-

ное право занимает одно из ведущих мест в системе социалистиче-

ского права, исследованию теории хозяйственного права были по-

священы серьезные монографические работы таких известных

ученых, как Л.И. Абалкин, Г.Л. Знаменский, В.В. Лаптев,

В.К. Мамутов, М.Г. Масевич, В.А. Рахмилович, М.К. Сулейме-

нов, И.А. Танчук, Р.О. Халфина и др.

Именно хозяйственное право должно было обеспечить ус-

пешную реализацию так называемой «перестройки», начавшейся

во второй половине 80-х годов ХХ в., когда на первый план вышли

вопросы совершенствования методов хозяйствования, ускорения

развития научно-технического прогресса, повышения качества

продукции, развития научно-технического сотрудничества и

внешнеэкономической деятельности. Однако этим идеям не суж-

дено было воплотиться, начался процесс распада СССР и образо-

вания новых независимых государств.

Третий этап – это этап трансформации хозяйственного пра-

ва в предпринимательское право, который начинается практически

с момента обретения Республикой Казахстан независимости и

продолжается до настоящего времени. Одним из первых был при-

нят Закон Казахской ССР «О свободе хозяйственной деятельности

и развитии предпринимательства в Казахской ССР» от 11 декабря

1990

г., который положил начало формированию специального

законодательства Казахстана о предпринимательской деятельно-

сти.

Вместе с тем, следует отметить, что первоначально в связи с

вступлением бывших союзных республик на рыночный путь раз-

вития экономики, роль и значение хозяйственного права стали

снижаться. Это было вызвано тем, что на смену плановой эконо-

мики и хозяйственно-правовым механизмам государственного

управления пришла экономика открытого типа, и стали формиро-

ваться рыночные механизмы ее регулирования. Конечно, в новых

условиях уже потеряли свою актуальность проблемы развития

хозрасчета, самоокупаемости предприятий, самофинансирования и

т.д., с появлением частной собственности (в том числе и ино-

странной) возникла необходимость в законодательном закрепле-

нии ее защиты и неприкосновенности. В короткие сроки нужно

было создать практически с нуля законодательство, которое соот-

ветствовало бы требованиям рынка. Тогда как огромный массив

хозяйственного законодательства оказался просто невостребован-

ным в условиях перехода к рынку. В конечном счете, с принятием

в 1994 г. нового Гражданского Кодекса Республики Казахстан

предпринимательские отношения вошли в состав предмета граж-

данского законодательства. Соответственно, хозяйственные (пред-

принимательские) отношения по горизонтали были отнесены к

сфере регулирования гражданского законодательства, а хозяйст-

венные отношения по вертикали, не вошедшие в эту сферу, были

отнесены к сфере регулирования административного законода-

тельства. Вместе с тем, это не означает, что предпринимательское

законодательство «растворилось» в гражданском и администра-

тивном законодательстве. С принятием специальных законода-

тельных актов о свободе хозяйственной деятельности и развитии

предпринимательства оно начало формироваться как отрасль за-

конодательства. Поэтому начальный период в развитии предпри-

нимательского права можно охарактеризовать как период форми-

рования специального законодательства о частном предпринима-

тельстве.

Последовавшие затем перемены, приведшие к систематиза-

ции законодательства о частном предпринимательстве и принятию

единого законодательного акта в этой области – Закона РК «О ча-

стном предпринимательстве» от 31 января 2006 г., свидетельству-

ют о новой ступени в развитии предпринимательского законода-

тельства и предпринимательского права.

Лекция 2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

КАК КОМПЛЕКСНАЯ ОТРАСЛЬ ПРАВА

2.1. Предмет и метод правового регулирования

предпринимательского права

Предмет правового регулирования – однородная группа

общественных отношений, допускающая применение к ним еди-

ной правовой формы. Он выступает решающим и квалифицирую-

щим критерием системы права. Наличие специфического предмета

регулирования характерно не только для основных (самостоятель-

ных) отраслей права, но и для комплексных отраслей права.

Традиционно в составе предмета предпринимательского

права выделяют четыре группы отношений: 1) отношения, скла-

дывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельно-

сти (предпринимательские отношения в чистом виде, направлен-

ные на извлечение прибыли); 2) отношения, связанные с организа-

цией и осуществлением предпринимательской деятельности, в том

числе и некоммерческие отношения, возникающие в процессе хо-

зяйственной деятельности (отношения, не имеющие непосредст-

венно цели извлечения прибыли); 3) отношения по государствен-

ному регулированию экономики (отношения, возникающие при

государственной регистрации субъектов предпринимательской

деятельности, лицензировании отдельных видов предпринима-

тельской деятельности, сертификации, стандартизации и т.д.);

4) внутрихозяйственные (внутрикорпоративные) отношения (от-

ношения, возникающие в процессе осуществления предпринима-

тельской деятельности между структурными подразделениями

крупных субъектов предпринимательской деятельности со слож-

ной внутренней организацией, характеризующейся наличием обо-

собленных и необособленных структурных подразделений).

Предпринимательское право регулирует не только коммер-

ческие отношения, возникающие при осуществлении предприни-

мателем своей деятельности, но и некоммерческие отношения, в

том числе отношения организационно-имущественного характера

по созданию и прекращению юридических лиц; отношения по ор-

ганизации и деятельности некоммерческих организаций, всту-

пающих в предпринимательские отношения (например, бирж, по-

требительских кооперативов, общественных фондов и т.п.).