Мороз С.П. Предпринимательское право Республики Казахстан

Подождите немного. Документ загружается.

В законодательстве РК вместо понятия «предприниматель-

ская деятельность» введен термин «предпринимательство» (соот-

ветственно чему выделяются государственное и частное предпри-

нимательство). Так, под «частным предпринимательством» пони-

мается инициативная деятельность субъектов частного предпри-

нимательства, направленная на получение дохода, основанная на

собственности самих субъектов частного предпринимательства и

осуществляемая от имени субъектов частного предпринимательст-

ва, за их риски и под их имущественную ответственность (п.5 ст.1

Закона РК о частном предпринимательстве). Следовательно, зако-

нодатель в качестве признаков частного предпринимательства на-

зывает: 1) инициативность; 2) получение дохода; 3) наличие соб-

ственности; 4) риск предпринимателя; 5) самостоятельная имуще-

ственная ответственность предпринимателя.

Поэтому к числу признаков предпринимательской дея-

тельности следует отнести следующие: 1) инициативность и са-

мостоятельность предпринимательской деятельности; 2) наличие

собственности; 3) рисковый характер; 4) направленность на полу-

чение прибыли (дохода).

Инициативность и самостоятельность предприниматель-

ской деятельности означают свободу выбора предпринимателем

направлений и методов работы, независимое принятие решений,

недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в част-

ные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их

соблюдения, их судебную защиту. Предприниматель вправе само-

стоятельно определять любые, не противоречащие законодатель-

ству условия договора, устанавливать круг своих прав и обязанно-

стей. Вместе с тем, инициативность и самостоятельность предпри-

нимателя находят свое выражение в личном риске и личной иму-

щественной ответственности, которая согласно ГК РК является

повышенной (поскольку наступает независимо от вины предпри-

нимателя). Единственным основанием освобождения предприни-

мателя от ответственности являются обстоятельства непреодоли-

мой силы (форс-мажор). Наконец, деятельность предпринимателя

может быть ограничена законом, но лишь по вопросам, отнесен-

ным к исключительной компетенции государства (защита основ

конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и закон-

ных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безо-

пасности государства).

Наличие собственности является основой осуществления

предпринимателем своей деятельности. Согласно п. 4 ст. 26 Кон-

ституции РК каждый имеет право на свободное использование

своего имущества для любой законной предпринимательской дея-

тельности. Наряду с этим, обладание определенным имуществом

делает возможным занятие предпринимательской деятельностью,

т.е. является необходимым условием для осуществления предпри-

нимательской деятельности. ГК РК прямо закрепляет, что юриди-

ческим лицом является организация, которая имеет на праве соб-

ственности, хозяйственного ведения или оперативного управления

обособленное имущество (п. 1 ст. 33), поэтому отсутствие обособ-

ленного имущества приводит к тому, что та или иная организация

не может быть признана юридическим лицом и, соответственно,

субъектом предпринимательской деятельности.

Рисковый характер предпринимательской деятельности

обусловлен спецификой рыночных отношений. Риск предприни-

мательской деятельности включает в себя как риск невыполнения

или ненадлежащего выполнения договорных обязательств контр-

агентом, так и риск гибели или порчи имущества, используемого

для осуществления предпринимательской деятельности, неполу-

чение возможных выгод, дохода от предпринимательской деятель-

ности. Поэтому весь комплекс ответственности по осуществлению

предпринимательской деятельности лежит на предпринимателе.

Понятие риска связано с понятием возможных убытков, причем в

предпринимательской деятельности не имеет значения природа

возникновения этих убытков, т.е. возникли эти убытки случайно,

по неосторожности или в результате чьей-то недобросовестности,

умысла. Это имеет значение только с точки зрения возможности

восполнить в установленном порядке понесенные убытки.

Важным признаком предпринимательской деятельности яв-

ляется извлечение прибыли, доходов, получение взаимовыгодных

результатов. Прибыль может быть выражена как в виде денежных

средств, так и в виде других материальных и нематериальных цен-

ностей. Это могут быть проценты от вложенного капитала, доля

или вся прибыль от осуществления предпринимательской деятель-

ности. Получение дохода может быть сопряжено с трудовым уча-

стием в любой форме, в том числе и с участием своего капитала.

Размеры и возможности использования этих доходов никем и ни-

чем не могут быть ограничены, предприниматель может самостоя-

тельно распоряжаться прибылью от предпринимательской дея-

тельности, оставшейся после уплаты налогов и других обязатель-

ных платежей в бюджет государства.

Еще одним признаком, имеющим существенное значение

(но не получившим закрепление в действующем законодательст-

ве), можно признать систематичность осуществления предпри-

нимательской деятельности. Систематичность предприниматель-

ской деятельности означает, что данная деятельность не носит ра-

зовый характер и осуществляется в течение длительного или даже

не определенного времени. При этом конкретные фактические

действия, составляющие содержание предпринимательской дея-

тельности, должны быть направлены на получение прибыли и дос-

тижение конкретного конечного предпринимательского результа-

та, который может выражаться в пользовании имуществом, про-

даже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Наконец, признаком предпринимательской деятельности

можно назвать ее легализованный характер, т.е. наличие у субъек-

та предпринимательской деятельности официального статуса

предпринимателя, который приобретается в результате регистра-

ции в соответствующих государственных органах в качестве пред-

принимателя: юридического лица или гражданина-

предпринимателя без образования юридического лица, в качестве

индивидуального предпринимателя. Хотя, возможно осуществле-

ние предпринимательской деятельности и без государственной

регистрации, но данные лица не становятся предпринимателями

автоматически, а, наоборот, могут быть привлечены к ответствен-

ности за незаконное предпринимательство, т.е. предприниматель-

ство, осуществляемое без регистрации либо без специального раз-

решения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия)

обязательно, или с нарушением условий лицензирования, а равно

занятие запрещенными видами деятельности, если эти деяния при-

чинили крупный ущерб гражданину, организации или государству

либо сопряжены с извлечением доходов в крупном размере или

производством, хранением либо сбытом подакцизных товаров в

значительных размерах (ст.190 УК РК).

4.2. Виды и формы предпринимательства

Основными видами предпринимательства в РК являются ча-

стное и государственное предпринимательство. Гражданским ко-

дексом РК проводится разграничение между частным и государст-

венным предпринимательством в зависимости от формы собст-

венности – частное предпринимательство основано на частной

собственности, а государственное – на праве хозяйственного веде-

ния государственного предприятия (п. 1 ст. 10 ГК РК). Под госу-

дарственным предпринимательством следует понимать не

предпринимательскую деятельность самого государства, а пред-

принимательство, осуществляемое государственными предпри-

ятиями на праве хозяйственного ведения. Государство может быть

субъектом предпринимательской деятельности и выступать в двух

качествах: как регулятор предпринимательских отношений (вер-

тикальные отношения) и как обычный участник предприниматель-

ских отношений (горизонтальные отношения). В последнем случае

как раз таки идет речь о государственном предпринимательстве.

Следовательно, основной формой государственного предпринима-

тельства (т.е. организационно-правовой формой) является госу-

дарственное предприятие.

Также участником предпринимательских отношений может

быть и дочернее предприятие, правом создания которых обладают

только предприятия на праве хозяйственного ведения (ст. 46 Зако-

на РК «О государственном предприятии» от 19 июня 1995 года

№ 2335).

Наконец, в зависимости от вида государственной собствен-

ности можно выделить следующие виды государственных пред-

приятий: 1) республиканские государственные предприятия (т.е.

предприятия, находящиеся в республиканской собственности);

2) коммунальные государственные предприятия (предприятия, на-

ходящиеся в коммунальной собственности) (п. 2 ст. 1 Закона о гос-

предприятии).

Наряду с этим, особыми формами государственного пред-

принимательства выступают национальные компании и нацио-

нальные холдинги. Национальной компанией является созданное

по решению Правительства РК акционерное общество, контроль-

ный пакет акций которого принадлежит государству или нацио-

нальному холдингу, и осуществляющее деятельность в стратеги-

чески важных отраслях, составляющих основу национальной эко-

номики, за исключением случаев, предусмотренных законодатель-

ством (ст. 34 Закона РК «Об акционерных обществах» от 13 мая

2003 г. № 415-II).

Национальным холдингом является акционерное общество,

учредителем и единственным акционером которого является Пра-

вительство РК, созданное для эффективного управления принад-

лежащими ему на праве собственности пакетами акций нацио-

нальных компаний и иных акционерных обществ.

К числу участников предпринимательских отношений сле-

дует отнести национальные управляющие компании и националь-

ные институты развития. Национальной управляющей компанией

является акционерное общество, учредителем и единственным ак-

ционером которого является Правительство РК, имеющее основ-

ной целью деятельности управление принадлежащими ему на пра-

ве собственности пакетами акций (долями участия) национальных

институтов развития и других юридических лиц. Национальные

институты развития – финансовые, консалтинговые, инновацион-

ные, сервисные организации, созданные по решению Правительст-

ва РК в организационно-правовой форме акционерных обществ,

главной целью деятельности которых является реализация проек-

тов в области индустриально-инновационного развития и под-

держки предпринимательства.

Завершая, следует отметить, что предпринимательскую дея-

тельность могут осуществлять не только коммерческие юридиче-

ские лица, но и некоммерческие организации (государственные

учреждения).

Частное предпринимательство можно подразделить на два

основных вида – частное предпринимательство юридических лиц

(предпринимательство негосударственных юридических лиц) и

предпринимательство физических лиц без образования юридиче-

ского лица (индивидуальное предпринимательство).

Видами индивидуального предпринимательства являются

личное и совместное предпринимательство. Личное предпринима-

тельство осуществляется одним физическим лицом самостоятель-

но на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственно-

сти, а также в силу иного права, допускающего пользование и

(или) распоряжение имуществом (п. 2 ст. 7 Закона о частном пред-

принимательстве).

Совместное предпринимательство осуществляется группой

физических лиц (индивидуальных предпринимателей) на базе

имущества, принадлежащего им на праве общей собственности, а

также в силу иного права, допускающего совместное пользование

и (или) распоряжение имуществом (п. 3 ст. 7 Закона о частном

предпринимательстве).

Формами совместного предпринимательства являются:

1) предпринимательство супругов, осуществляемое на осно-

ве общей совместной собственности супругов;

2) семейное предпринимательство, осуществляемое на осно-

ве общей совместной собственности крестьянского (фермерского)

хозяйства или общей совместной собственности на приватизиро-

ванное жилище;

3) простое товарищество, при котором частное предприни-

мательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

Частное предпринимательство может быть дифференциро-

вано на три вида: 1) малое предпринимательство (малый бизнес);

2) среднее предпринимательство (средний бизнес); 3) крупное

предпринимательство (крупный бизнес). Это общепризнанное де-

ление, применяемое во всех развитых странах мира.

Согласно п. 1 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве

юридическое лицо, являющееся субъектом частного предпринима-

тельства, может быть создано только в организационно-правовой

форме, предусмотренной гражданским законодательством, поэто-

му формами частного предпринимательства коммерческих органи-

заций могут быть хозяйственное товарищество, акционерное об-

щество и производственный кооператив (п. 2 ст. 34 ГК РК). Что

касается некоммерческих организаций (которые могут быть созда-

ны в форме учреждения, общественного объединения, потреби-

тельского кооператива, общественного фонда, религиозного объе-

динения и в иной форме, предусмотренной законодательными ак-

тами (п. 3 ст. 34 ГК РК), то они могут заниматься предпринима-

тельской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответ-

ствует их уставным целям.

4.3. Государственная поддержка

частного предпринимательства

Государственная поддержка частного предпринимательства

в Республике Казахстан осуществляется по следующим направле-

ниям: 1) совершенствование законодательства по вопросам регу-

лирования частного предпринимательства; 2) создание и развитие

центров поддержки частного предпринимательства, бизнес-

инкубаторов, технологических парков, индустриальных зон и дру-

гих объектов инфраструктуры частного предпринимательства;

3) учебно-методологическое, научно-методическое и информаци-

онное обеспечение деятельности субъектов частного предприни-

мательства за счет бюджетных средств.

Формами государственной поддержки и развития частного

предпринимательства являются: 1) создание при государственных

органах научно-исследовательских институтов по изучению про-

блем и разработке предложений по развитию частного предпри-

нимательства; 2) организация деятельности экспертных советов

при центральных государственных и местных исполнительных

органах; 3) создание финансовых институтов поддержки и разви-

тия частного предпринимательства; 4) организация деятельности

бизнес-инкубаторов и индустриальных зон; 5) продажа земельных

участков, зданий, помещений либо перевод жилых помещений в

нежилые в соответствии с законами РК (государственные органы

продают субъектам частного предпринимательства земельные уча-

стки, здания, помещения либо изменяют целевое назначение зе-

мельного участка в соответствии с земельным законодательством

РК, либо выдают разрешение на переоборудование жилого поме-

щения в нежилое в соответствии с законодательством РК о жи-

лищных отношениях с обязательным включением в договор куп-

ли-продажи либо в разрешение технических условий на подклю-

чение к необходимой инфраструктуре. Дальнейшее подключение

субъектов частного предпринимательства к инфраструктуре осу-

ществляется в соответствии с договором купли-продажи либо раз-

решением).

Еще одной формой государственной поддержки частного

предпринимательства выступает создание индустриальных зон,

обеспечивающих экономические и организационные условия для

развития частного предпринимательства. Индустриальные зоны

создаются для выполнения следующих задач: 1) содействие уско-

ренному развитию частного предпринимательства в сфере про-

мышленности; 2) оптимизация затрат на создание и развитие ин-

фраструктуры новых производств; 3) повышение эффективности

производства; 4) обеспечение занятости населения.

Немаловажную роль в обеспечении государственной под-

держки частного предпринимательства играет информационное

обеспечение частного предпринимательства. Согласно ст. 23 Зако-

на о частном предпринимательстве государственные органы всех

уровней обязаны создать WEB-сайты в общедоступных телеком-

муникационных сетях (Интернете и других) для распространения

на бесплатной основе информации и материалов, не ограниченных

к распространению, и обеспечить их рекламу.

Специальные условия предусмотрены для субъектов частно-

го предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную

деятельность. Государственная поддержка субъектов частного

предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную

деятельность, производится на республиканском и региональном

уровнях, и регулируется в соответствии с законами РК, устанавли-

вающими сроки, объем и меры оказания им государственной под-

держки.

4.4. Государственная поддержка

малого предпринимательства

Мировой опыт свидетельствует, что без государственной

поддержки субъекты малого бизнеса обречены на банкротство, т.к.

в среднем из каждых 10-ти остаются функционировать только 2-3,

поэтому малый бизнес относится к сфере наиболее рискованного

бизнеса. Как показывает международная практика, в развитых

странах предпринимаются меры для поддержания субъектов мало-

го бизнеса ввиду того, что малые предприятия, играя огромную

роль в создании и поддержании предпринимательской и конку-

рентной среды, вместе с тем, из-за своих ограниченных масштабов

и ресурсов оказываются в менее выгодном положении на рынке,

чем более крупные предприятия, и не могут конкурировать с ними

на равных. Поэтому государственная политика этих стран направ-

лена на то, чтобы компенсировать эти способности малых пред-

приятий и помочь им действовать на рынке как полноправным

субъектам конкуренции.

К достоинствам малого бизнеса в странах с развитой эконо-

микой традиционно относят: 1) гибкость и быстрота принятия ре-

шения (деятельность малого предприятия легче проанализировать

применительно к меняющимся условиям рынка, определяя хозяй-

ственную политику); 2) малые размеры предприятия позволяют

легко контролировать производственный процесс, переналаживая

его в связи с актуальными запросами потребителей и рынка (быст-

рая реакция на изменения в налогах, льготах, стабильность в кон-

курентной среде); 3) простые коммуникационные связи внутри

предприятия и соответственно быстрая реакция на команды и рас-

поряжения повышают эффективность деятельности; 4) личные

связи, вредящие в крупном деле, в малом бизнесе составляют его

основу и способствуют повышению его эффективности.

В Республике Казахстан еще предстоит создать необходи-

мые условия для формирования цивилизованной предпринима-

тельской среды, обусловленной стабильностью экономики и обес-

печением экономического роста. В этой связи создание льготных

условий для осуществления деятельности субъектам малого биз-

неса может послужить стимулом общего подъема экономики и

преодоления спада производства.

В настоящее время государственная поддержка малого

предпринимательства реализуется на основе следующих прин-

ципов: 1) приоритет развития малого предпринимательства в Рес-

публике Казахстан; 2) комплексность государственной поддержки

малого предпринимательства; 3) доступность инфраструктуры

поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер

для всех субъектов малого предпринимательства; 4) международ-

ное сотрудничество в области поддержки и развития малого пред-

принимательства.

В соответствии с действующим законодательством государ-

ственная поддержка малого предпринимательства осуществляется

по следующим направлениям: 1) создание условий для использо-

вания субъектами малого предпринимательства государственных

финансовых, статистических, материально-технических и инфор-

мационных ресурсов, а также научно-технических разработок и

технологий; 2) разработка государственных, отраслевых (секто-

ральных) и региональных программ развития малого предприни-

мательства; 3) установление упрощенного порядка государствен-

ной регистрации и ликвидации субъектов малого предпринима-

тельства; 4) установление оптимального режима налогообложения;

5) принятие программ кредитования малого предпринимательства;

6) создание системы привлечения и использования инвестиций, в

том числе иностранных, для поддержки и развития малого пред-

принимательства; 7) обеспечение гарантированного объема закупа

товаров (работ, услуг) для государственных нужд; 8) организация

подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров

путем развития существующих и создания новых учебных и ис-

следовательских центров, консалтинговых организаций и инфор-

мационных систем поддержки и развития малого предпринима-

тельства; 9) создание национальных институтов развития (п. 3 ст.

18 Закона о частном предпринимательстве).

Государственная поддержка и развитие малого предприни-

мательства осуществляется в следующих формах:

1) оказание финансовой поддержки (финансовая поддержка

субъектов малого предпринимательства осуществляется путем:

закупа гарантированного объема товаров (работ, услуг) для госу-

дарственных нужд; организации кредитования через банки второго

уровня; выдачи государственных грантов для организации и реа-

лизации социально значимых проектов в отраслях экономики; реа-

лизации специальных инвестиционных программ; предоставления

займов за счет бюджетных средств. Финансовую поддержку мало-

го предпринимательства со стороны государства осуществляет

специальный фонд, создаваемый по решению Правительства РК,

единственным акционером которого выступает национальная

управляющая компания, основной целью которого является обес-

печение доступа к финансовым ресурсам);

2) организации сети центров поддержки малого предприни-

мательства (центры поддержки малого предпринимательства соз-

даются в целях вовлечения населения в частное предприниматель-

ство, создания новых субъектов малого предпринимательства. За-

дачами центра поддержки малого предпринимательства являются:

анализ предпринимательского климата, отечественного и между-

народных рынков, отраслей и секторов экономики; оказание ком-