Мороз С.П. Предпринимательское право Республики Казахстан

Подождите немного. Документ загружается.

Также законодательством специально выделены те субъекты

частного предпринимательства, которые, хотя и отвечают указан-

ным условиям, но они не могут быть признаны субъектами малого

предпринимательства. В частности, к ним отнесены индивидуаль-

ные предприниматели и юридические лица, осуществляющие:

1) деятельность, связанную с оборотом наркотических средств,

психотропных веществ и прекурсоров; 2) производство и (или)

оптовую реализацию подакцизной продукции; 3) деятельность по

хранению зерна на хлебоприемных пунктах; 4) проведение лоте-

реи; 5) деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса; 6) деятель-

ность в области сертификации, метрологии и управления качест-

вом; 7) деятельность по добыче, переработке и реализации нефти,

нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии; 8) дея-

тельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;

9) банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских

операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельно-

сти страхового агента); 10) аудиторскую деятельность; 11) про-

фессиональную деятельность на рынке ценных бумаг (п. 4 ст. 6

Закона о частном предпринимательстве).

Субъектами среднего предпринимательства являются ин-

дивидуальные предприниматели без образования юридического

лица со среднегодовой численностью работников свыше пятидеся-

ти человек и юридические лица, осуществляющие частное пред-

принимательство, со среднегодовой численностью работников

свыше пятидесяти, но не более двухсот пятидесяти человек и

среднегодовой стоимостью активов за год не свыше трехсотдва-

дцатипятитысячекратного МРП, установленного законом о рес-

публиканском бюджете на соответствующий финансовый год (п. 7

ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Субъектами крупного предпринимательства являются

юридические лица, осуществляющие частное предпринимательст-

во, со среднегодовой численностью работников более двухсот пя-

тидесяти человек или общей стоимостью активов за год свыше

трехсотдвадцатипятитысячекратного МРП, установленного зако-

ном о республиканском бюджете на соответствующий финансо-

вый год (п. 8 ст. 6 Закона о частном предпринимательстве).

Лекция 6. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ

СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

6.1. Порядок создания субъектов

предпринимательской деятельности

Для возникновения субъекта предпринимательской дея-

тельности необходима сознательно-волевая деятельность собст-

венника имущества как его учредителя. Это в равной степени ка-

сается как индивидуального предпринимателя, так и юридическо-

го лица. Однако если в отношении индивидуального предприни-

мателя законодательством определен только один способ создания

(явочный), то в отношении юридических лиц таких способов три:

1) распорядительный – путем прямого указания, распоряже-

ния органа государственной власти или управления (такое указа-

ние может быть дано в форме издания распорядительного акта

уполномоченного на то государственного органа – таким путем

создаются государственные предприятия, государственные учреж-

дения);

2) разрешительный – юридические лица создаются по ини-

циативе своих учредителей (государственных, частных предпри-

ятий, общественных организаций и граждан), но с разрешения со-

ответствующих государственных органов;

3) явочно-нормативный – для создания юридического лица

таким способом не требуется ни разрешения, ни распоряжения го-

сударственных органов (необходимо наличие двух условий: 1) по-

рядок образования такого юридического лица должен быть заранее

предусмотрен в законодательстве; 2) должно быть решение обще-

го собрания членов об объединении их в организацию, отвечаю-

щую требованиям соответствующего законодательного акта).

Правоспособность юридического лица возникает с момента его

государственной регистрации, которая является обязательной для лю-

бого вида юридического лица.

Законодательством о частном предпринимательстве уста-

новлены различные подходы к государственной регистрации

субъектов частного предпринимательства – юридических и фи-

зических лиц. Государственная регистрация (перерегистрация)

субъектов частного предпринимательства – юридических лиц

осуществляется в соответствии с нормами законодательства о го-

сударственной регистрации юридических лиц (Закона РК «О госу-

дарственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации

филиалов и представительств» от 17 апреля 1995 г. № 2198). Госу-

дарственная регистрация юридических лиц включает в себя про-

верку соответствия учредительных и других документов, пред-

ставленных на государственную регистрацию, законодательным

актам РК, выдачу им свидетельства о государственной регистра-

ции с присвоением регистрационного номера, занесение сведений

о юридических лицах в единый Государственный регистр. Учетная

регистрация филиалов и представительств включает в себя про-

верку соответствия документов, представленных на учетную реги-

страцию, законодательным актам РК, выдачу им свидетельства об

учетной регистрации с присвоением регистрационного номера,

занесение сведений о филиалах и представительствах в реестр фи-

лиалов и представительств (ст. 1 Закона о государственной регист-

рации юридических лиц).

Что касается государственной регистрации субъектов част-

ного предпринимательства – физических лиц, то порядок их реги-

страции определяется в соответствии с нормами законодательства

о частном предпринимательстве. Согласно п. 1 ст. 27 Закона о ча-

стном предпринимательстве государственная регистрация физиче-

ских лиц, осуществляющих частное предпринимательство без об-

разования юридического лица, носит явочный характер и заключа-

ется в постановке на учет в качестве индивидуального предприни-

мателя в территориальном налоговом органе по месту его житель-

ства.

В отличие от юридических лиц, государственная регистра-

ция которых является обязательной, физические лица – субъекты

частного предпринимательства могут осуществлять деятельность и

без государственной регистрации. Вместе с тем, законодательст-

вом о частном предпринимательстве прямо закреплена обязатель-

ность государственной регистрации для отдельных категорий ин-

дивидуальных предпринимателей. В частности, для тех индивиду-

альных предпринимателей, которые отвечают одному из следую-

щих условий:

1) используют труд наемных работников на постоянной ос-

нове;

2) имеют от частного предпринимательства совокупный го-

довой доход, исчисленный в соответствии с налоговым законода-

тельством РК, в размере, превышающем не облагаемый налогом

размер совокупного годового дохода, установленный для физиче-

ских лиц законами РК (общей суммы в размере МРП). Деятель-

ность перечисленных индивидуальных предпринимателей без го-

сударственной регистрации запрещается, за исключением случаев,

предусмотренных налоговым законодательством РК.

Свидетельство о государственной регистрации индивиду-

ального предпринимателя выдается бессрочно, если иной срок не

предусмотрен в заявлении. Для государственной регистрации ин-

дивидуальный предприниматель представляет регистрирующему

органу минимальный пакет документов: 1) заявление по форме,

установленной регистрирующим органом; 2) документ, подтвер-

ждающий уплату в бюджет суммы сбора за государственную реги-

страцию индивидуальных предпринимателей. Регистрирующий

орган не вправе требовать у индивидуального предпринимателя

предоставления других документов, и должен произвести государ-

ственную регистрацию индивидуального предпринимателя не

позднее следующего рабочего дня после представления докумен-

тов.

Перерегистрация означает не создание юридического лица, а

приведение в соответствие с требованиями действующего законода-

тельства уже существующего зарегистрированного юридического

лица. Согласно п. 6 ст. 42 ГК РК, юридическое лицо подлежит пере-

регистрации в случаях: 1) уменьшения размера уставного капитала и

объявленного уставного капитала акционерного общества; 2) изме-

нения наименования юридического лица; 3) изменения состава уча-

стников в хозяйственных товариществах и закрытых акционерных

обществах и по другим основаниям.

6.2. Реорганизация и ликвидация субъектов

предпринимательской деятельности

Субъект частного предпринимательства объявляется реше-

нием суда банкротом на основании заявления должника в суд или

на основании заявления в суд кредитора, а в случаях, предусмот-

ренных законами РК, и иных лиц.

Согласно п. 2 ст. 28 Закона о частном предпринимательстве

процедура банкротства индивидуального предпринимателя осуще-

ствляется по правилам, установленным для юридических лиц, с

особенностями в части очередности удовлетворения требований

кредиторов, предусмотренных гражданским законодательством

РК. Следовательно, реорганизация и ликвидация субъектов част-

ного предпринимательства осуществляются на общих основаниях,

установленных для юридических лиц и для конкретных организа-

ционно-правовых форм, в которых создано то или иное юридиче-

ское лицо (например, Законом РК об акционерных обществах или

Законом РК о ТОО и ТДО и др.).

Особые основания прекращения деятельности в принуди-

тельном порядке по решению суда предусмотрены для индивиду-

альных предпринимателей:

1) в случае признания его банкротом;

2) в случае признания недействительной регистрации инди-

видуального предпринимателя в связи с допущенными при реги-

страции нарушениями законодательства РК, которые носят неуст-

ранимый характер;

3) в случае осуществления деятельности с неоднократными в

течение календарного года или грубыми нарушениями законода-

тельства РК (п. 4 ст. 28 Закона о частном предпринимательстве).

Деятельность индивидуального предпринимателя, помимо

указанных выше оснований прекращается также в следующих

случаях: 1) личное предпринимательство – при признании инди-

видуального предпринимателя недееспособным, объявлении

умершим или его смерти; 2) семейное предпринимательство и

простое товарищество – если в результате наступления тех же об-

стоятельств (перечисленных в п. 1) настоящего пункта), остался

один или не осталось ни одного участника совместного предпри-

нимательства, а также при разделе имущества в связи с расторже-

нием брака. Деятельность индивидуального предпринимателя счи-

тается прекращенной с момента исключения такого предпринима-

теля (предпринимателей) из Государственного регистра на осно-

вании его (их) заявления либо решения суда, вступившего в закон-

ную силу. При осуществлении индивидуального предпринима-

тельства без регистрации в установленных случаях оно считается

прекращенным с момента фактического прекращения – при доб-

ровольном его характере либо соответственно с момента вступле-

ния в законную силу решения суда – при принудительном.

Деятельность индивидуального предпринимателя считается

прекращенной с момента исключения такого предпринимателя

(предпринимателей) из Государственного регистра на основании

его (их) заявления либо решения суда, вступившего в законную

силу. Исключение из Государственного регистра производится

после сдачи в регистрирующий орган свидетельства о государст-

венной регистрации индивидуального предпринимателя.

При осуществлении индивидуального предпринимательства

без регистрации в установленных случаях оно считается прекра-

щенным с момента фактического прекращения – при доброволь-

ном его характере либо соответственно с момента вступления в

законную силу решения суда – при принудительном. Для субъек-

тов малого предпринимательства, не имеющих неисполненных

обязательств, законами РК может устанавливаться упрощенный

порядок добровольной ликвидации.

Говоря об общих положениях прекращения деятельности

юридического лица, необходимо отметить, что основными ее фор-

мами являются реорганизация юридического лица (кроме случаев вы-

деления из состава юридического лица другой организации) (ст. 45

ГК РК) и ликвидация юридического лица (ст. 49 ГК РК).

Реорганизация юридического лица производится по реше-

нию собственника его имущества или уполномоченного собствен-

ником органа, учредителей (участников), а также по решению органа,

уполномоченного учредительными документами юридического лица,

либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных

законодательными актами. Законодательством особо выделены пять

форм реорганизации юридического лица – слияние, присоединение,

разделение, выделение, преобразование (а также предусмотрена воз-

можность осуществления реорганизации в других формах).

Реорганизация может быть проведена добровольно или при-

нудительно. Принудительная реорганизация может быть осущест-

влена по решению судебных органов в случаях, предусмотренных

законодательством (например, за нарушение антимонопольного

законодательства, законодательства о банкротстве и т.д.).

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исклю-

чением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента

регистрации вновь возникших юридических лиц (при реорганиза-

ции юридического лица путем присоединения к нему другого

юридического лица первое из них считается реорганизованным с

момента внесения в государственный регистр юридических лиц

записи о прекращении деятельности присоединенного юридиче-

ского лица).

Имущественные права и обязанности реорганизованного

юридического лица переходят к вновь возникшему юридическому

лицу: при слиянии и присоединении – в соответствии с переда-

точным актом, при разделении и выделении – в соответствии с

разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный

баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем

обязательствам реорганизованного юридического лица в отноше-

нии всех его кредиторов и должников, включая и обязательства,

оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются

собственником имущества юридического лица или органом, при-

нявшим решение о реорганизации юридического лица, и представ-

ляются вместе с учредительными документами для регистрации

вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в уч-

редительные документы существующих юридических лиц. Не-

представление с учредительными документами соответственно

передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутст-

вие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорга-

низованного юридического лица влечет отказ в государственной

регистрации вновь возникших юридических лиц.

Ликвидация юридического лица – это прекращение его

правоспособности и дееспособности путем исключения из госу-

дарственного регистра юридических лиц. При ликвидации не

происходит правопреемства, как при реорганизации юридическо-

го лица.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

В добровольном порядке по решению собственника его имущества

или уполномоченного собственником органа, а также по решению

органа юридического лица, уполномоченного на то учредитель-

ными документами, юридическое лицо может быть ликвидировано

по любому основанию.

По решению суда (в принудительном порядке) юридическое

лицо может быть ликвидировано в случаях: 1) банкротства; 2) при-

знания недействительной регистрации юридического лица в связи

с допущенными при его создании нарушениями законодательства,

которые носят неустранимый характер; 3) систематического осу-

ществления деятельности, противоречащей уставным целям юри-

дического лица; 4) осуществления деятельности без надлежащего

разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законо-

дательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушени-

ем законодательства, в том числе непредставления декларации о

корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе

и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по исте-

чении одного года после установленного законом срока представ-

ления, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по

фактическому адресу, а также учредителей (участников) и долж-

ностных лиц, без которых юридическое лицо не может функцио-

нировать в течение одного года; 5) в других случаях, предусмот-

ренных законодательными актами.

По указанным основаниям требование о ликвидации юриди-

ческого лица может быть предъявлено в суд государственным ор-

ганом, которому право на предъявление такого требования пре-

доставлено законодательными актами, а в случаях банкротства –

также кредитором.

Собственник имущества юридического лица или орган, при-

нявший решение о ликвидации юридического лица, назначают ли-

квидационную комиссию и устанавливают порядок и сроки лик-

видации. Ликвидационная комиссия публикует информацию о ли-

квидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления

претензий его кредиторами в официальных печатных изданиях

центрального органа юстиции. Срок заявления претензий не может

быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредито-

ров и получению задолженности, а также письменно уведомляет

кредиторов о ликвидации юридического лица.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов

имущество направляется на цели, указанные в учредительных до-

кументах. При недостаточности у ликвидируемого казенного

предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения – денег

для удовлетворения требований кредиторов последние вправе об-

ратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части тре-

бований за счет собственника имущества этого предприятия или

учреждения.

При ликвидации юридического лица требования его креди-

торов удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь – удовлетворяются требования по уплате

удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов,

а также требования граждан, перед которыми ликвидируемое

юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда

жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих по-

временных платежей;

2) во вторую очередь – производятся расчеты по оплате тру-

да и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому дого-

вору, задолженностей по социальным отчислениям в Государст-

венный фонд социального страхования, по уплате удержанных из

заработной платы обязательных пенсионных взносов, а также воз-

награждений по авторским договорам, за исключением случаев,

когда часть сумм требований в соответствии с Законом РК о бан-

кротстве, удовлетворяются в пятую очередь;

3) в третью очередь – удовлетворяются требования креди-

торов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества лик-

видируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения, за исклю-

чением требований кредиторов – держателей ипотечных облига-

ций, обеспеченных залогом прав требования по договорам ипотеч-

ного жилищного займа (включая залог ипотечных свидетельств), а

также государственных ценных бумаг РК в случаях, когда право

собственности на указанные облигации возникло у их держателей

или перешло к ним по сделкам либо по иным основаниям, преду-

смотренным законодательными актами РК;

4) в четвертую очередь – погашается задолженность по на-

логам и другим обязательным платежам в бюджет;

5) в пятую очередь – производятся расчеты с другими кре-

диторами в соответствии с законодательными актами (ст. 51 ГК

РК).

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного

удовлетворения требований предыдущей очереди. При недоста-

точности имущества ликвидируемого юридического лица оно рас-

пределяется между кредиторами соответствующей очереди про-

порционально суммам требований, подлежащих удовлетворению,

если иное не установлено законом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов

имущество юридического лица передается его собственнику или

учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имуще-

ство или обязательственные права в отношении юридического ли-

ца, если иное не предусмотрено законодательством или учреди-

тельными документами юридического лица. Претензии кредито-

ров, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликви-

дируемого юридического лица, а также не заявленные до утвер-

ждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. По-

гашенными считаются также требования кредиторов, не признан-

ные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с

иском в суд, и требования, в удовлетворении которых решением

суда кредитору отказано.

Банкротство – признанная решением суда несостоятель-

ность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.

Под несостоятельностью понимается неспособность долж-

ника индивидуального предпринимателя или юридического лица –

удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательст-

вам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими

по трудовому договору, а также обеспечить обязательные платежи

в бюджет и внебюджетные фонды.

Признание банкротства возможно в добровольном порядке

(на основании заявления должника в суд) или в принудительном

порядке (на основании заявления в суд кредитора, а в случаях,

предусмотренных законодательными актами, и иных лиц).

К неплатежеспособному должнику могут быть применены

любые, не противоречащие законодательству меры, направленные

на восстановление его платежеспособности с целью предотвраще-

ния ликвидации. Указанные меры реализуются в рамках реабили-

тационной процедуры, порядок и сроки осуществления которой

определяются законодательством о банкротстве.

Процедура внешнего наблюдения может быть введена судом

в целях: 1) обеспечения сохранности имущества должника; 2) вы-

явления признаков преднамеренного и ложного банкротства;

3) проведения анализа финансового состояния должника и дейст-