Попов В.М., Ляпунов С.И. Бизнес-планирование

Подождите немного. Документ загружается.

Гражданский

кодекс

РФ

регулирует отношения между лица-

ми,

осуществляющими предпринимательскую

деятельность

или

участвующими

ней.

В п. I ст. 2 ГК

дается

четкая формулировка

предпринимательской

деятельности:

«Предпринимательской

де-

ятельностью

является

самостоятельная,

осуществляемая

на

свой

риск

деятельность,

направленная

на

систематическое

получение

прибыли

от

использования

имущества,

продажи

товаров,

выполнения

работ

или

оказания

услуг

лицами,

заре-

гистрированными

этом

качестве

установленном

законом

порядке».

Предпринимательские

отношения могут быть урегулированы

обычаями делового оборота. Согласно

ст. 5 ГК

обычаем дело-

вого оборота признается сложившееся

широко применяемое

какой-либо

области предпринимательской деятельности

правило

поведения,

не

предусмотренное

законодательством,

независимо

от

того, зафиксировано

ли оно в

каком-либо документе.

Предприниматели

по

своему

усмотрению

осуществляют

при-

надлежащие

им

гражданские права.

Вместе

с тем ГК не

допус-

кает действия предпринимателей, осуществляемые

намерением

причинить

вред другому лицу,

также злоупотребление правом

иных формах.

Не

допускается

использование

прав предпри-

нимателя

целях

ограничения

конкуренции,

также

злоупот-

ребление

доминирующим

положением

на

рынке

(ст.

ГК).

Гражданском кодексе

РФ

закреплена презумпция добросо-

вестности

участников предпринимательских правоотношений,

разумности

их

действий

при

осуществлении прав.

Суд

учитыва-

ет это при

защите нарушенных прав предпринимателей.

В ст. 12 ГК

закреплены способы защиты предпринимательс-

ких

прав.

Одним

из

основных

способов

защиты

является

воз-

мещение

убытков.

Так, предприниматель, право которого нару-

шено,

может требовать полного возмещения причиненных

ему

убытков, если законом

или

договором

не

предусмотрено возме-

щение

убытков

меньшем размере.

Под

убытками,

как

следует

из

ст.

ГК,

понимаются

расходы,

которые

лицо,

чье

право

нарушено,

произвело

или

должно

будет

произвести

для

вос-

становления

нарушенного

права,

утрата

или

повреждение

его

имущества

(реальный

ущерб),

также

недополученные

дохо-

ды,

которые

это

лицо

получило

бы при

обычных

условиях

гражданского

оборота,

если

бы его

право

не

было

нарушено

(упущенная

выгода).

ГЛАВА

Особенности

контрактов

сделок

иностранными

партнерами

Договорно-правовой

•

Кто

платит

по

счету?

механизм

—

•

Имя

- это

важно

универсальное

•

Качество товаров

средство

•

Гарантии партнеров

регулирования

•

Взаимопонимание импортеров

отношений

экспортеров

иностранными

•

Страхование

перестрахование

партнерами

•

Арбитраж

Экономические отношения хозяйствующих

субъектов

охваты-

вают сферы торговли, научно-технического сотрудничества, про-

изводственной

технологической кооперации, транспорта, судо-

ходства,

обмена услугами, финансов, кредитов, тарифов

нало-

гового обложения, регулирования

цен на

сырьевые ресурсы

товары, охраны промышленной собственности

авторских

прав,

туризма, оказания различных видов экономического содействия

помощи.

Современная

торговля выступает

качестве

основного

ре-

гулятора

экономических

отношений.

Торговля

основана

на

обширном

объеме

нормативно-право-

вого материала

сфере экономических отношений: заключены

действуют

множество двухсторонних договоров

по

экономичес-

кому

сотрудничеству,

торговле

обмену.

Поэтому составной

частью торговли является договорно-правовой механизм, кото-

рый

стал

универсальным

средством

регулирования отношений

условиях взаимодействия независимых товаропроизводителей.

Совершенствование правового регулирования

договорных

отношений

является

одним

из

главных

направлений

совремеН'

ной

международной

экономической политики.

492

14.1.

Договорные отношения

иностранными

партнерами

Содержание

контракта

сделки.

коммерческой практи-

ке

договор купли-продажи товаров

материально-веществен-

ной

форме принято называть контрактом

куп

и-продажи.

Этот

контракт представляет собой коммерческий документ,

т. е.

договор

на

поставку товара

и,

если необходимо,

на

оказание

сопутствующих услуг, согласованных

подписанных экспор-

тером

импортером. Непременным условием

договора

тор-

говли

является переход права собственности

на

товар продав-

ца к

покупателю.

контракте

купли-продажи

оговаривают

содержание

до-

говорных

условий,

порядок

их

исполнения

ответственность

за их

исполнение.

Условия

контракта купли-продажи включают согласованные

сторонами

зафиксированные

документе статьи, отражающие

взаимные

права

обязанности контрагентов.

Стороны

контрак-

та

самостоятельно

выбирают

те

или

иные

формулировки ста-

тей

контракта,

руководствуясь

ситуацией

на

рынке,

торговы-

ми

обычаями

потребностями

сторон.

Кроме

того,

некоторые

условия

контракта могут определяться международными

дру-

гими

соглашениями либо общими условиями торговли.

Условия

контракта

принято

делить

на

существенные

несущественные.

Существенными условиями считаются такие

статьи контракта,

при

невыполнении которых одним

из

парт-

неров

другая

сторона может отказаться

от

принятия

товара,

расторгнуть сделку

взыскать понесенные убытки.

При

нару-

шении

несущественного условия другая сторона

не

имеет права

отказаться

от

принятия

товара

расторгнуть сделку,

может

только потребовать исполнения

обязательства

взыскания

убытков. Понятия существенных

несущественных условий

зависят

от

конкретной сделки. Обычно

существенным

ус-

ловиям

относят

товар,

качество,

цену

и ряд

других

усло-

вий

контракта,

международной практике

существует

обычай, согласно

которому стороны сделки должны договориться

об

определен-

ном

минимуме условий контракта, чтобы

он

считался действи-

493

тельным.

указанный

минимум

входят следующие условия: пред-

мет

контракта, цена

срок

исполнения

сделки.

Структура

содержание контракта носят

во

многом индиви-

дуальный

характер

определяются

как

спецификой предмета

сделки,

так и

степенью близости контрагентов.

целом контрак-

ты

содержат следующие основные статьи, располагаемые

опре-

деленной

последовательности:

•

определение сторон;

•

предмет договора;

•

цена

общая суммы контракта;

•

качество товаров;

•

сроки поставки товаров;

•

условия платежей;

•

упаковка

маркировка

товаров;

•

гарантии продавцов;

•

штрафные санкции

возмещение убытков;

•

страхование;

•

обстоятельства непреодолимой силы;

•

арбитраж.

Если

предметом сделки являются машины

оборудование,

то

контракты могут включать

другие

статьи:

технические

ус-

ловия,

обязательства

по

техническому

обслуживанию,

условия

командирования

специалистов

и др. В

случае

продажи резуль-

татов творческой деятельности,

частности лицензий, ноу-хау,

контракт включаются

статьи

конфиденциальности, договор-

ных

территориях

и др.

Специальные вопросы контракта могут

также оформляться

приложениями,

являющимися неотъемлемой

частью контракта.

рассмотрим важнейшее условие кон-

тракта.

Текст

контракта начинается

с-вводной

части,

или

преамбу-

лы,

следующего содержания: наименование

номер контракта;

место

дата

заключения контракта; полное юридическое наиме-

нование

сторон, заключивших договор.

При

определении договаривающихся сторон указывают фир-

менные

наименования,

под

которыми контрагенты зарегистриро-

ваны

торговом

реестре

своей страны,

их

правовое положение,

местонахождение,

также наименование сторон

тексте

контрак-

та.

Иногда

преамбуле

делается

ссылка

на

предшествующие

подписанию

контракта переговоры

указанием

места

срока

их

проведения

или на

предложение продавца

указанием

его

номе-

ра

даты отправления.

494

Предметом контракта может быть продажа

поставка того

или

иного товара, оказание каких-либо услуг,

также передача

того

или

иного

вида технологий. Поэтому

соответствующей

статье контракта

краткой форме определяют

вид

сделки

и сам

объект операции.

При

определении предмета контракта указыва-

ют

наименование предмета,

его

название, характеристику

и ас-

сортимент.

При

поставках оборудования

характеристику

товара

входит,

например,

определение

его

производительности, мощность, рас-

ход

топлива

или

энергии

другие показатели.

Если

контрак-

том

предусмотрена

поставка

товаров

разных

качественных

характеристик

или

разного

ассортимента,

то они

перечис-

ляются

спецификации,

прилагаемой

контракту

состав-

ляющей

его

неотъемлемую

часть.

Базисные

условия

поставки

контракте

сделки

При

заключении сделки партнеры должны четко распреде-

лить

между собой многочисленные обязанности,

связанные

доставкой

товара

от

продавца

покупателю.

Для

понимания

прав

обязанностей сторон контракта

были разработаны

базисные

условия поставки.

Базисными

условиями

контрак-

те

купли-продажи

называют

специальные

условия,

кото-

рые

определяют

обязанности

продавца

покупателя

по

доставке

товара

устанавливают

момент

перехода

риска

случайной

гибели

или

повреждения

товара

продавца

на

покупателя.

Эти

условия называются базисными потому,

что

они

устанавливают основу (базис) цены

зависимости

оттого,

включаются

расходы

по

доставке

цену товара

или

нет.

Ба-

зисные

условия вырабатываются

на

основе международной

торговой

практики.

Они

упрощают операции, связанные

поставкой

товаров, являются общепризнанными

международ-

ной

торговле

определяются,

как

правило, торговыми обыча-

ями,

сложившимися

коммерческой практике отдельных стран

отраслей торговли.

Большую

работу

по

выработке подхода

толкованию ком-

мерческих

терминов

условиях разных стран провела Между-

народная

торговая палата, которая впервые

1936

г.

издала

«Международные правила толкования терминов».

По

мере

по-

явления

новых терминов сборники перерабатывались

допол-

нялись.

495

сборник новых терминов

«Инкотермс»

вошли

слова,

свя-

занные

появлением новых видов транспортировки:

например,

контейнерных

перевозок, перевозок

применением трейлеров

паромных

судов. Названные базисные условия

(в

последней

ре-

дакции

«Инкотермс»

1990

г.

содержится

условий-терминов)

могут применяться

при

транспортировке практически любым

видом

транспорта,

в том

числе

при

смешанных перевозках.

Правила «Инкотермс» применяются

в тех

случаях, когда

контракте

сделана ссылка

на

них. Поскольку

они не

являются

строго обязательными, применение

их в

полном объеме

или в

какой-то

части определяется договаривающимися сторонами.

При

несовпадении

условий

контракта

положений «Инкотермс» при-

оритет имеют условия контракта. «Инкотермс»

не

содержит

по-

ложений,

определяющих момент перехода права собственности.

Это

положение должно быть специально оговорено

контракте,

противном случае вопрос

будет

решаться

на

основе норм при-

меняемого

права.

Базисные

условия торговых сделок устанавливают основные

обязанности

продавца

покупателя.

Продавец

при

всех

базисных

условиях

обязан:

•

своевременно уведомить покупателя

готовности товара

отгрузке,

дате

представления товара

распоряжение покупателя;

•

оплатить расходы

на

проверку товара;

•

обеспечить

за

свой

счет

обычную упаковку товара,

за ис-

ключением

случаев, когда

данной отрасли торговли

принято

отправлять

товар

без

упаковки;

•

предоставить покупателю принятый

практике «чистый»

документ,

удостоверяющий поставку товара

на

согласованных

условиях (под «чистым» полностью понимается документ,

не

имеющий

оговорок, указывающих

на

дефектное состояние тары

упаковок);

•

оплатить таможенные пошлины

налоги, взимаемые

при

экспорте;

•

получить

за

свой

счет

экспортную лицензию

или

другое

правительственное

разрешение, необходимое

для

экспорта;

•

предоставить покупателю

по его

просьбе

и за его

счет сви-

детельство

происхождении товара

консульский счет (кроме

условия

«с

пристани»);

•

оказать

по

просьбе покупателя

за его

счет

риск содей-

ствие

получении

других

необходимых

документов, выдаваемых

стране отправления

(или)

стране происхождения товара,

ко-

496

торые

могут потребоваться покупателю

для

ввоза товара

стра-

ну

назначения

(а в

соответствующих случаях

- для

транзитной

перевозки

третью страну);

•

нести риск

расходы

до

момента предоставления товара

распоряжение

покупателя

месте,

установленном базисными

условиями,

и в

срок, обусловленный

контракте.

Покупатель

при

всех

базисных условиях

обязан:

•

принять

товар, предоставленный

в его

распоряжение,

месте

срок, обозначенный

договоре,

или

документы

на

товар

уплатить

цену товара

соответствии

контрактом;

•

нести

все

расходы

сборы

при

получении документации,

также риск, которому может подвергаться товар после истечения

срока

поставки

связи

несвоевременным

принятием

товара;

•

оплатить

все

расходы

сборы

при

получении документов,

выдаваемых

стране отправления

или в

стране происхождения

товара;

•

оплатить

все

таможенные пошлины,

также другие пошли-

ны

налоги, взимаемые

при

ввозе товара

или

начисляемые

на

ввозимый

товар, если иное

не

оговорено

условиях поставки;

•

обеспечить

на

свой риск

и за

свой

счет

получение импорт-

ной

лицензии

иные разрешения, которые могут потребоваться

для

ввоза

страну назначения.

Применяемый

при

обозначении базисных условий термин

«франко»

(«свободно»)

означает,

что

покупатель свободен

от

рисков

всех

расходов

по

доставке

товара

до

пункта, обозначен-

ного

за

словом

«свободно».

Выбор базисного условия сторонами контракта зависит преж-

де

всего

от

способа перевозки.

При

всех

способах

перевозки

возможно использовать базисные условия:

«франко-завод»,

«фран-

ко-перевозчик»,

«фрахто/провозная плата оплачена

до...»,

«фрах-

то-провозная

плата, страхование оплачены

до...»,

«поставка

оплатой

пошлины», «поставка

без

оплаты пошлины».

При

морской перевозке используются базисные условия: «сво-

бодно вдоль

борта

судна» (ФАС), «свободно

на

борту»

(ФОБ),

«стоимость

фрахт»

(КАФ),

«стоимость,

страхование

фрахт»

(СИФ),

«с

судна»,

«с

пристани».

При

железнодорожных

автомобильных перевозках возмож-

но

использование условия

«с

поставкой

на

границе».

табл.

14.1

приведены особенности распределения расходов

между продавцом

покупателем

по

базисным условиям соглас-

но

«Инкотерс»

1990

г.

497

Таблица

14.1

Распределение

расходов

между

продавцом

покупателем

по

базисным

условиям

согласно

«Инкотермс»

EXW

FCA

FAS

FOB

CFR

GIF

CPT

СТР

DAF

DES

DEQ

DDU

DDP

Упаков-

ка

-f

Погрузка

на

транс-

порт

Доставка

до

пере-

возчика

Экспорт-

ные

фор-

мально-

сти

—

Страхо-

вание

перевоз-

ки

—

Погрузка

на

транс-

порт

—

Оплата

транс-

порта

—

Выгрузка

—

-f

Импорт-

ные

фор-

мально-

сти

—

Доставка

до

транс-

порта

—

Выгрузка

на

складе пред-

приятия

—

Условные обозначения:

«+»

продавец;

«-»

покупатель;

EXW

- с

завода;

FCA

свободная перевозка;

FAS

—

свободная вдоль

борта

судна;

FOB —

свободная

на

борту судна;

CFR -

стоимость

фрахт;

CIF -

стоимость

страхования

фрахт;СРТ

провозная плата оплачена

до...;

CIP

провозная плата

страхование оплачены;

DAF

поставлен

на

границе;

DES

поставки

на

судне;

DEQ

поставлен

на

пристани;

DDU

поставлено

без

оплаты пошлины;

DDP —

поставлено

оплатой пошлины

14.2.

Типовые

контракты

сделок

Понятие

содержание

типового

контракта.

торговой

практике

широко используют типовые контракты. Типовой кон-

тракт

- это

примерный договор

или

унифицированные усло-

вия,

изложенные

письменной форме, заранее сформированные

учетом торговой практики

принятые

договаривающимися

сто-

ронами,

после

того

как они

были согласованы

требованием

конкретной

сделки.

Как

правило, типовой

контракт,-

разработан-

ный

одним

из

контрагентов, принимается

за

образец

и на его

основе путем согласования каждого условия разрабатывается

ин-

дивидуальный

контракт, который подписывается сторонами.

Ти-

повые контракты применяются:

• при

заключении сделок

на

стандартные

виды машин

обо-

рудования,

потребительские товары;

• при

заключении сделок

на

промышленное сырье

на

долго-

срочной

основе;

• при

заключении

сделок

на

биржах

на

массовые сырьевые

продовольственные товары.

Типовые

контракты

способствуют

унификации

условий

торговли,

которые

определяются

преимуществами

их

исполь-

зования.

частности,

предварительная подготовка большей

ча-

сти

текста

контракта позволяет

более

тщательно

его

разработать,

чем

если

бы он

согласовался

во

время индивидуальных перего-

воров, экономит время

на

заключение сделки

дает

возможность

широко

использовать имеющийся опыт торговли

данной обла-

сти.

Типовые контракты разрабатываются

периодически пере-

сматриваются союзами предпринимателей объединениями, ассо-

циациями,

федерациями, комитетами товарных

бирж,

торговыми

палатами, монополистическими (объединениями

крупными

фирмами, Европейской экономической комиссией

ООН

(ЕЭК)).

Возросшее

значение

прямых

коммерческих

операций

уси-

лило

необходимость

типизации

важнейших

условий

контрак-

тов. Практически каждая

крупная

фирма имеет

широкий

набор

типовых контрактов,

как

правило,

по

группам

идентичных

точки

зрения

качественных характеристик товаров. Типовые контракты

на

многие товары,

основном

на

промышленное сырье, разраба-

499

тывают

союзы предпринимателей. Это,

как

правило, отраслевые

национальные

союзы.

Вопросу

унификации

условий сделок

международной тор-

говле уделяется большое

внимание

со

стороны различных специ-

ализированных

международных организаций.

Под

руководством

ЕЭК

ООН

была разработана программа, включающая

более

вариантов

типовых контрактов

общих условий купли-продажи,

том

числе договор купли-продажи зерновых

(16

вариантов,

пересмотрен

1965 г.); общие условия экспортных поставок

машинного

оборудования

(1955

г.); общие условия монтажа

ма-

шинного

оборудования

за

границей (1965 г.); общие

условия

купли-продажи

для

экспорта потребительских товаров длитель-

ного

пользования

других металлоизделий серийного производ-

ства (1961

г.) и т. д.

практике международной торговли наибольшее

примене-

ние

нашли

контракты

общие условия

машин

оборудования

сделках западноевропейских стран

со

странами

других

регионов.

Однако

для

массовых

сырьевых промышленных товаров

они

широко

не

применяются,

так как

контрагенты обычно предпочи-

тают

типовые контракты, вырабатываемые отраслевыми ассоци-

ациями.

Разработка условий международных торговых сделок

проводилась также Гаагской конференцией

по

международному

частному праву,

также комиссией

ООН по

праву международ-

ной

торговли (ЮНСИТРАЛЛ).

Торговые

обычаи

и их

значение

международной

торгов-

ле.

Существенное влияние

на

содержание обязательств сторон

по

договору купли-продажи оказывают сложившиеся

междуна-

родной

практике торговые обычаи.

Они

играют решающую

роль

при

разрешении споров между сторонами

арбитражем.

Под

торговым

обычаем

понимается

сложившееся

международ-

ной

торговле

единообразие,

общепризнанное

правило,

заклю-

чающее

себе

ясное

определенное

положение

по

вопросу,

которого

это

касается.

торговым обычаям относятся также

торговые

или

деловые обыкновения, именуемые узансами.

Торговые обычаи определяют содержание некоторых условий

контрактов

(часто

при

наличии

контрактах неясностей

неточ-

ностей

или

отсутствии

согласованного сторонами условия).

В тех

случаях, когда

контракте содержится прямое указание

на

при-

менение

торговых

обычаев,

они

могут заменить

соответствую-

щую

норму права, регулирующую вопросы контракта.

500