Попов В.М., Ляпунов С.И. Бизнес-планирование

Подождите немного. Документ загружается.

Обычай

(обыкновение), должен отвечать следующим требо-

ваниям:

•

носить характер общего правила

(т. е.

соблюдаться

во

всех

или

подавляющем

большинстве случаев,

которым

оно

приме-

нимо);

•

быть достаточно известным

соответствующей области

торговли, определенным

по

своему содержанию

разумным.

Общие

правила

применения

торговых

обычаев

сводятся

следующему.

Во-первых, стороны связаны любым обычаем,

от-

носительно

которого

они

договорились,

практикой, которую

они

установили

своих взаимных отношениях. Во-вторых,

при

отсутствии договоренности

об

ином, считается,

что

стороны

до-

говорились

применении

к их

договору

или его

заключению

обычая,

котором

они

знали

или

должны были знать

который

международной торговле широко известен

постоянно

со-

блюдается сторонами

договорах

данного рода

соответству-

ющей

области

торговли.

Торговые обычаи обычно излагаются

биржевых правилах,

составляемых комитетами бирж,

специальных сборниках тор-

говых палат,

материалах рабочих

комиссий

Комитета содействия

внешней

торговле

других организаций, действующих

рамках

ООН,

типовых контрактах

решениях третейских судов

по

отдельным

вопросам.

14.3.

Типичные

ошибки

международной

практике

заключения

договоров

купли-продажи

Толкование

договора

(контракта) содержится

Конвенции

ООН о

договорах международной купли-продажи товаров (Вен-

ская

конвенция

1980

г.) и в

Новой Гаагской

конвенции

праве,

применяемом

договорам международной купли-продажи

1985

г.

Венская

конвенция

нами зарегистрирована

вступила

действие

с 1

сентября

1991

г.

Контракт

регулируется также Гражданским кодексом Россий-

ской

Федерации

I и II

части (см.

гл.

13).

501

Договоренность

сделке купли-продажи, достигнутая

про-

цессе переговоров, независимо

от ее

величины

по

российскому

законодательству должна быть оформлена

письменном виде

контрактом.

Контракт

становится

правовым

документом, ког-

да

в нем

содержится

целый

ряд

основных

условий,

которых

зафиксированы

взятые

на

себя

обязательства

продавца

покупателя.

Контракт

купли-продажи является важнейшим документом

деятельности каждой компании.

Его

исполнение

может

сделать

проводимую сделку

из

прибыльной

убыточную,

если

контракт

составлен

небрежно

или

неквалифицированно.

Поэтому состав-

ление

проекта контракта,

его

согласование

торговым партне-

ром

процессе переговоров является ответственным делом.

настоящем

параграфе

рассмотрены

ошибки,

небрежно-

сти,

неточности,

упущения,

допускаемые

сторонами

кон-

тракте

купли-продажи.

Вступая

переговоры

партнером

заключении контракта,

российские

предприниматели нередко

не

проверяют

ни

право-

вого статуса партнера (что юридически

он

собой представляет,

где

зарегистрирован, каков объем

его

правоспособности),

ни его

финансового

положения

коммерческой репутации,

ни

полно-

мочий

его

представителя

на

заключение,

контракта.

ряде слу-

чаев

это

имеет негативные

последствия:-

невозможность полу-

чить

оплату

за

поставленные товары, Которые либо

не

были

по-

ставлены, либо поставлены

не в

полном объеме

или с

сущест-

венными

недостатками.

Иногда

безуспешными

оказываются

попытки

найти

зарубежного

партнера

для

вручения

ему

пове-

стки

вызове

арбитраж.

Отмечены случаи, когда наименование партнера, указанного

преамбуле, отличается

от

названного

разделе

«Юридические

адреса сторон».

При

проверке оказывалось,

что

фирма

под

наи-

менованием,

указанным

преамбуле контракта,

не

зарегистриро-

вана

торговом

реестре

и,

следовательно,

не

признается юриди-

ческим

лицом

стороны,

названной

качестве

места

ее

нахожде-

ния.

фирма, юридический

адрес

которой указан

контракте,

категорически

отрицала,

что ею

заключен такой контракт.

При

составлении контракта нередко

не

учитывается,

что от-

ношения

сторон определяются

не

только условиями контракта,

но

нормами применяемого права.

Несоответствие

контракта

императивным

предписаниям закона приводило

признанию

контракта

целом

или

соответствующего

его

условия

недей-

502

ствительным

(например,

при

несоблюдении формы

или

измене-

ний

дополнений

нему).

При

составлении контракта

не

всегда принимается

во

внима-

ние,

что

имеются существенные расхождения

решении одних

тех же

вопросов

праве разных государств. Иногда оказыва-

лось невозможным использовать предусмотренное контрактом

ус-

ловие.

Например,

право, действующее

Великобритании

США,

не

допускает реализации

помощью суда

или

арбитража дого-

ворного

условия

об

уплате штрафа.

соответствии

российским,

германским

болгарским правом включение

контракт условия

штрафе

по

общему правилу

не

лишает права требовать возме-

щения

убытков

части,

не

покрытой штрафом, право

же

Поль-

ши

Чехии исходит

из

того,

что

договорной штраф признается

исключительной

неустойкой,

т.

е.

убытки, превышающие штраф,

не

могут быть

по

общему правилу взысканы.

Между

отдельными

условиями

контракта

встречаются

противоречия,

нередко

сами

условия

формулируются

недо-

статочно

четко,

порой

двусмысленно,

что

вызывает

споры

при их

толковании.

Между тем,

то или

иное толкование таких

условий

может обойтись

для

одной

из

сторон очень дорого.

Имели

место случаи, когда

контракте недостаточно четко

формулировались

условия

порядке разрешения споров.

Напри-

мер,

указывалось,

что

споры подлежат рассмотрению

Москов-

ском

арбитражном суде,

за

исключением подсудности общим

су-

дам.

Эта

формулировка,

являясь

крайне неточной, вызывает мас-

су

вопросов. Органы судебной системы

РФ

общей юрисдикции

(общие суды)

принципе

могут рассматривать любые имуще-

ственные споры

участием зарубежных предпринимателей.

По-

этому употребление выражения

«за

исключением» абсурдно. Если

имелось

виду,

что

исключается передача таких споров

общие

суды,

то

должно быть записано:

«с

исключением подсудности

общим

судам».

Наряду

очень краткими контрактами, содержащими

мини-

мум

условий, нередко стремление заключить многостраничные,

очень

подробные контракты, предусматривающие значительное

число

дополнительных

условий.

Заключение кратких контрактов

требует

от

предприниматели четкого представления

том,

чем

будут восполняться пробелы контракта.

Анализ

многостранич-

ных

контрактов

показывает,

что это не

всегда

оправдано.

Во-первых,

часто такие контракты составлены

по

трафарету,

недостаточно учитывающему

вид

товара,

являющегося предме-

503

том

купли-продажи. Практически одинаковые условия предусмат-

риваются

как в

отношении

всех

видов массовых продовольствен-

ных и

промышленных

товаров,

так и в

отношении машин

оборудования.

Во-вторых,

контракты примерно одинакового содержания

составляются независимо

от

того,

партнером какой страны

они

заключаются,

и без

учета

применяемого права.

В-третьих,

при

составлении контрактов относительно

редко

используются ссылки

на

принятые

международной торговле

стандартные условия купли-продажи

и, в

частности, общие

ус-

ловия

поставок.

В-четвертых,

стремление предусмотреть

контракте условия

на

все

случаи, которые могут возникнуть

при его

исполнении,

осложняет переговоры

при его

заключении.

Типичной

ошибкой является стремление использовать стан-

дартный

контракт

для

оформления конкретной сделки

без

внесе-

ния

него необходимых изменений

или

уточнений, добавлений,

обусловленных спецификой операций, видом

товара,

транспор-

тировки,

базисом поставки, конкретных расчетов

и т. д.

Каждый

контракт купли-продажи индивидуален

При

составлении контракта рекомендуется единообразие

используемых формулировках терминов, условий, чему часто

не

придают

значения

и что

важно

для

правильного толкования при-

меняемых

сторонами

обязательств.

Несоблюдение намерений

стандартизации употребляемых слов

выражений, разнобой

словоупотреблении

создает

простор

для

последующего

толкова-

ния.

Ошибочно убеждение,

что все

записанное

контракте пра-

вильно

может

быть (должно

быть)

выполнено. Важно, чтобы

отдельные положения контракта

не

противоречили императивным

нормам

права.

Подписанный контракт является результатом совместного

творчества

сторон, которые

берут

на

себя конкретные обязатель-

ства,

содержащиеся

условиях контракта. Очень важно записать

эти

права

обязанности

полном

объеме,

четко

ясно.

При

этом

следует

иметь

виду,

что при

допущенных

тексте

контракта

неточностях

или при

отсутствии

согласованного сторонами како-

го-либо условия,

при

рассмотрении возникших споров принима-

504

ются

во

внимание действующие законодательные предписания,

торговые обычаи, обыкновения

(узансы),

знание которых сторо-

нами

необходимо.

Стороны

должны

установить,

правом

какого

государства

будет

регулироваться

заключаемый

контракт.

Согласно дей-

ствующему

настоящее время

Российской Федерации законо-

дательству

(ст.

166

Основ)

отношениям

по

договору

купли-

продажи

при

отсутствии соглашения сторон применяется право

страны,

где

учреждена, имеет место жительства

или

основное

место деятельности сторона, являющаяся продавцом.

соответствии

Гражданским кодексом

РФ

1994

г. (п. 3 ст.

162)

внешнеэкономические

сделки

должны

совершаться

про-

стой

письменной

форме.

Ее

несоблюдение влечет

за

собой

не-

действительно'сть

сделки. Способы заключения контракта опре-

делены пп.'2

и 3 ст. 434

Гражданского кодекса

РФ.

Установлено,

что

договор

письменной форме может быть заключен

как пу-

тем

составления одного

документа,

подписанного сторонами,

так

путем обмена документами посредством

почтовой,

телеграф-

ной,

телетайпной, электронной

или

иной

связи, позволяющей

достоверно установить,

что

полученный

по

факсу текст полно-

стью

соответствует

отправленному.

Как

показывает практика,

заключение

контракта

путем

об-

мена

факсами

может

привести

последующим

недоразумени-

ям,

так как

форма

связи

не

гарантирует

того,

что

полученный

текст

полностью

соответствует

отправленному. Поэтому

ре-

комендуется либо

не

применять

эту

форму связи заключения

контрактов,

либо

при ее

использовании обязательно повторять

условия

предложения

акцепта путем направления другой сто-

роне

соответствующего письма,

а при

оформлении контракта

виде единого документа

путем представления

для

подписания

письменного

текста

контракта.

Один

из

основных

общих

принципов Венской конвен-

ции

соблюдение

добросовестности

международной торгов-

ле

(п.1

ст. 7).

понятие

добросовестности

входит

следующее:

•

предоставление партнеру достоверных сведений

себе

юридическом

лице,

от

имени

и в

интересах которого выступает

представитель;

•

достоверная информация

товаре, являющемся предметом

сделки;

505

•

поставка

товара,

свободного

от

любых прав

притязаний,

основанных

на

промышленной собственности;

•

осуществление своих прав

без

нарушения охраняемых

за-

коном

интересов других лиц;

•

соблюдение правил деловой этики;

•

принятие

надлежащих

мер для

исполнения договорных

ус-

ловий.

Практика

последнего времени показывает,

что

далеко

не

все-

гда

этот

принцип

надлежащим образом соблюдается,

что в

ряде

случаев приводит

материальному ущербу обеих сторон. Так,

не

всегда партнеры, впервые вступающие

контакты, сообщают

достоверные сведения

фирмах, которые

они

представляют,

об

их

регистрации, уставной

правоспособности,

производственных

возможностях,

также

их

платежеспособности. Ведущий

пере-

говоры

представитель

не

всегда

действует

строго

рамках дан-

ных

ему

полномочий.

При

заключении контракта

не

проводится

надлежащая

проверка возможности выполнения

его

условий

(в

том

числе финансовых),

что

приводит

серьезным нарушениям.

Иногда

разногласия между сторонами являются следствием

по-

ведения

одной

из них при

проведении переговоров

заключении

контракта.

Основные

типичные

ошибки

недостатки

при

подготовке

контрактов

1. В

преамбуле иногда

не

указывают

место

заключения кон-

тракта

(или)

дату.

И то, и

другое

важно.

Дата

заключения

контракта

юридически

обозначает

момент

вступления

до-

говорные

отношения,

которого

возникают

права

обязан-

ности

сторон

по

контракту

(если

специально

неуказан

иной

срок

вступления

контракта

силу).

Место

заключения опреде-

ляет применяемый

сделке

закон, устанавливающий права

обязанности сторон, если иное

не

определено соглашениями

сторон,

а они

могут выбрать

любое

право, прямо указав

его в

контракте.

Допускается небрежность

наименовании партнеров,

например,

не

указывается юридический

статус

сторон,

юридиче-

ский

адрес, местонахождение (название страны

или

города),

либо

Грачев

Ю.

Н.

Типичные

ошибки

во

внешнеэкономических

кон-

трактах//Внешнеэкономический

бюлл.

- М.,

1996.

506

указывается

фиктивный

юридический адрес партнера, либо вме-

сто

него указывается почтовый адрес

для

направления коррес-

понденции

до

востребования.

2. В

проекте контракта,

оферте допущена вольность

наи-

меновании

товара, который назван

не

так,

как

принято

между-

народной

торговле

или в той

стране, куда поступит товар. Недо-

статочно подробное описание товара

контракте может привес-

ти как к

непониманию сторонами друг

друга,

так и

возможности

недобросовестного отношения одной стороны

другой.

При

предложении

оригинального

товара

сохранением

его

названия

не

всегда

проверяют,

как оно

звучит

на

языке

страны-

покупателя.

Количество товара определяется

единицах измерения,

принятых

для

данного вида товара. Чтобы избежать недоразуме-

ний

при

исполнении

контракта,

при

указании количества товара

следует принимать

во

внимание существующие

разных стра-

нах

различия

мер

массы, длины, объема.

Количество

некоторых химических товаров может определять-

ся

как в

физической массе,

так и в

пересчете

на

100%

содержа-

ния

основного (или активно действующего) вещества. Недоста-

точная

четкость этих условий контракта может привести также

серьезным

осложнениям

при его

исполнении.

Возникают

трудности, если

при

обозначении количества мас-

сового товара, доставляемого

морским

путем

без

упаковки (нава-

лом,

наливом, насыпью),

не

делается оговорка, допускающая

отклонения

массы

при

отгрузке. Пределы допустимого отклоне-

ния

(опциона

по

количеству)

могут

быть

определены

контрак-

те.

Иногда оговорка «около» базируется

на

торговых обычаях.

Например,

для

зерна

она

составляет

5%,

каучука

2,5, кофе

- 3,

леса

10%.

Контракт также может содержать указание

том,

что

продавец

или

покупатель вправе воспользоваться возможностью

отступления

от

указанного

в нем

количества. Если контракт

не

содержит такого

указания

применяется российский

закон,

то

право

выбора предоставляется продавцу.

этом случае

он

обя-

зан

известить покупателя

своем намерении воспользоваться

этим

правом.

Соглашаясь

при

заключении

контракта

возможно-

стью

поставки

товара

отклонением

от

указанного

в нем

количества,

покупатель

должен

учитывать

это в

своих

по-

следующих

действиях.

Вместе

с тем при

поставке товара

на

условиях

ФОБ, когда обязанность застраховать судно

под

пере-

возку

товара лежит

на

покупателе, продавец должен известить

507

его о

сделанном

им

выборе

срок, обеспечивающий покупателю

возможность своевременно заключить договор

перевозки

судо-

владельцем. Если право выбора принадлежит

покупателю;

то он

обязан

сообщить продавцу

своем решении воспользоваться

им,

так как в

противном случае

его

требование

не

может

быть

вы-

полнено.

Такое извещение должно быть направлено продавцу

срок,

предусмотренный контрактом,

а при

отсутствии

его в

кон-

тракте

- в

разумный срок, необходимый продавцу

для

исполне-

ния

обязательств отгрузки товара

пределах срока поставки.

При

этом возможно возникновение

спора

или

претензии

связи

недогрузом

или

перегрузом против договорного количества.

При

продаже тарного груза забывают указать,

как

понимается расчет-

ное

количество (включая

или

исключая упаковку).

При

определении количества

товара

могут использоваться

нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, коробка,

бу-

тыль).

этом случае

во

избежание возможных недоразумений

необходимо уточнить массу мешка, пачки,

объем

бутыли.

Напри-

мер,

кипа

хлопка

Бразилии

весит

180 кг, в

Египте

336,9

кг,

мешок

кофе

Бразилии, Венесуэле, Мексике, Колумбии весит

кг,

Эквадоре, Ямайке, Пуэрто-Рико, Кубе

- 90 кг, в

Японии

- 77

кг,

Гватемале, Коста-Рике,

Никарагуа-

70 кг.

Кипа шерсти мытой

Австрии весит

100

кг, в

Новой Зеландии

145

кг, в

Уругвае

480 кг.

Отсюда

видно,

что

ошибка может быть очень существен-

ной,

если

..такого

уточнения

массы

не

сделано. Если единицей

измерения

является масса,

то в

тексте

контракта необходимо

указать: нетто

или

брутто,

может

нетто-брутто

(масса

товара

тарой). Тара

последнем случае составляет

не

более

1-2% мас-

сы

товара

цена

его в

упаковке мало отличается

от

цены

той же

массовой единицы

товара.

Если товар подвержен естественной убыли

во

время достав-

ки

от

продавца

покупателю,

то в

контракт

следует

включить

условия

распределении естественной убыли (усушка, утруска,

утечка

и т. п.)

между сторонами.

При

отсутствии

такого условия

следует

исходить

из

того,

что до

момента передачи товара

за

естественную убыль

отвечает

продавец,

после

этого

момента

покупатель.

Особо

следует

обратить

внимание

на

порядок

определе-

ния

количества

поставленного

товара

при

железнодорожных

перевозках

перевалкой,

когда

на

станции отправления

стра-

ны

продавца количество мест

или

масса

товара

устанавлива-

ется

отправителем

и не

проверяется железной дорогой.

По-

508

рядок проверки количества товара

стране покупателя

не

регла-

ментирован

общими нормами российского

гражданского

законо-

дательства,

поэтому

он

должен четко

решаться

контрактах.

Например,

Великобритании

и США

имеется право, разрешаю-

щее

покупателю отказаться

от

принятия

всей партии

товара,

по-

ставленного

нарушение договора

меньшем

или

большем

ко-

личестве. Венская конвенция (ст.

51)

предоставляет покупателю,

которому поставлена только

часть

товара,

широкие права, вклю-

чая,

частности, возможность расторжения контракта, если про-

давец

не

устранит допущенного нарушения.

При

поставке

това-

ра

большем количестве,

чем

предусмотрено

договоре, поку-

пателю предоставлено право

по его

усмотрению либо принять

поставку, либо отказаться

от

излишне поставленного количест-

ва.

При

этом

он

должен уплатить

за

излишне поставленное коли-

чество

по

договорной цене.

Общие

нормы

российского

законодательства,

как и

большин-

ства

других

стран,

не

предусматривают сроки

заявления

пре-

тензии

по

количеству. Такие сроки могут устанавливаться

кон-

тракте

по

договоренности между сторонами.

Не

следует

смеши-

вать срок заявления претензий

по

количеству

со

сроком провер-

ки

количества поступившего

товара,

который

также

может

устанавливаться

контракте.

Его

несоблюдение лишает резуль-

таты

проверки доказательной силы

или

существенно

ее

снижает.

На

практике исходят

из

того,

что

проверка товара

по

количеству

должна проводиться

такой короткий срок, который возможен

при

данных обстоятельствах.

частности,

Венской конвенции

(ст.

38)

именно

так

решен

этот

вопрос.

статье

456

Гражданского кодекса

РФ (ч, II)

записано:

«Если

договор

купли-продажи

пе

позволяет

определить

количество

подлежащего

передаче

товара,

договор

не

считается

заклю-

ченным».

Особенно

много

ошибок,

неточностей,

отсюда

недо-

разумений

бывает

характеристике

качества

подлежащего

по-

ставке

товара.

Венская

конвенция

исходит

из

того,

что

стороны

свободны

определении

требований

качеству

товара.

проек-

те

контракта

указываются

действующие

России

стандарты,

которые

часто

не

известны

иностранному

покупателю.

Иногда

их

указывают

запросах

и для

определения

качества

закупаемо-

го

за

рубежом

товара,

что

приводит

недоразумениям.

При оп-

ределении

качества

путем

ссылки

на

стандарт

следует

обращать

внимание

на то, что в

одном

и том же

стандарте

может

предус-

509

матриваться

несколько сортов, марок

или

видов одного

того

же

товара, вследствие чего одного только указания

стандарта

недо-

статочно.

При

продаже оборудования

не

указываются

все

необ-

ходимые

параметры; производительность, мощность, расход топ-

лива

энергии

другие показатели.

спецификациях, харак-

теризующих качество товара

при

продаже, наряду

определяю-

щими

показателями приводят много второстепенных, поэтому

при

окончательной

проверке качества покупателями могут

возникнуть

неоправданные

споры

претензии.

Недоразумения

особенно

часты

при

определении

качества

товара,

продаваемого

по об-

разцу,

из-за

наличия

нечетких

формулировок

контракте,

оп-

ределяющих

порядок

отбора

сличения

поставленного

това-

ра с

образцом. Например,

не

указывают условия,

которых

то-

вар

может отклоняться

по

качеству

от

образца,

также

сроки

хранения

сторонами образцов.

Неодинаковые

способы проверки качества поставленного

то-

вара

(разных методов

отбора

проб, неодинаковой продолжитель-

ности

испытаний оборудования

и т. п.)

могут привести

суще-

ственно различным результатам, поэтому методика определения

качества имеет большое значение

и ее

следует

согласовывать

покупателем

указывать

контракте.

При

отсутствии

контрак-

те

условий

качестве продавец обязан передать покупателю товар

обычного

качества, соответствующего

его

конкретному назначе-

нию,

указанному

контракте,

или

известного продавцу. Если

продавец

не

знает

конкретном назначении

товара,

то

товар

должен быть пригоден

для

целей,

для

которых

он

приобретается.

При

определении

уровня

качества

надежности

товаров

большое

значение

имеет

включение

контракт

пункта

о га-

рантии

качества,

представляющее собой поручительство про-

давца

за

то,

что

переданный

товар

обладает

соответствии

требованиями

контракта определенными, удостоверяющими

его

назначение,

свойствами. Принимая

на

себя такое поручитель-

ство,

продавец гарантирует,

что эти

свойства

сохраняются^

течение определенного периода времени, называемого гарантий-

ным

сроком,

при

соблюдении покупателем установленных пра-

вил

эксплуатации, использования

хранения.

На

некоторые

виды

товаров разового использования устанавливают срок год-

ности

или

хранения (отдельные виды пищевкусовых

фарма-

цевтических изделий).

таких случаях

контракте указывают

минимально

допустимый срок

годности

или

хранения

на

дату

поставки.

510