Ричард Л. Дернберг. Международное налогообложение

Подождите немного. Документ загружается.

тролируемой иностранной корпорации subpart F, база акционер-

ного капитала CFC увеличивается с 1 млн. долл. до 1,2 млн.

долл., как если бы CFC выплатила бы дивиденды материнской

корпорации, которая потом реинвестировала бы эти поступления

в CFC (ст. 961 КВД). Допустим, что на следующий год у CFC не

было поступлений, но она выплатила 200 тыс. долл. материнской

корпорации. В соответствии со ст. 959(а) КВД материнская кор-

порация уже не облагается налогом с распределенного дохода

subpart F, с которого уже взят налог, но материнская корпорация

должна уменьшить базу своего акционерного капитала в CFC на

200 тыс. долл., т.е. до 1 млн. долл. (ст. 961(Ь)(2) КВД). Если бы

база была бы уменьшена до нуля, то любое излишнее распреде-

ление дивидендов облагалось бы налогом как прирост капитала.

9.05. Иностранный налоговый кредит

Когда с американской материнской корпорации взимается

налог с дохода subpart F контролируемой иностранной корпора-

ции, это аналогично доходу из иностранного источника, с кото-

рого обычно взимается иностранный подоходный налог. Ст. 960

КВД предусматривает иностранный налоговый кредит на доход,

с которого взимается налог в рамках налогообложения амери-

канского акционера согласно subpart F. Как и в случае с диви-

дендом, выплаченным какой-либо дочерней компанией своей

материнской корпорации, дивиденд, считающийся выплаченным

согласно subpart F, включает приплюсованные (grossed up) ино-

странные подоходные налоги, считающиеся выплаченными при

распределении дивиденда (ст. 78 КВД). Вспомните, что косвен-

ный иностранный налоговый кредит в соответствии со ст. 902

КВД не доступен индивидуальным акционерам. Однако индиви-

дуальные американские акционеры могут воспользоваться пре-

имуществами налогового кредита по ст. 960 КВД, предпочтя на-

логообложение своего дохода, облагаемого налогом в соответст-

вии с subpart F по американским корпорационным ставкам

(ст. 962 КВД).

Если американская материнская корпорация облагается на-

логом в соответствии с subpart F и претендует на иностранный

налоговый кредит согласно ст. 960 КВД, то рассмотрение нало-

гооблагаемого дохода согласно subpart F имеет важное значение

для целей ограничения налога по ст. 904 КВД. Как правило до!

ход, включаемый в доход американского акционера согласно

subpart F, распределяется в "корзину", соответствующую основ-

ному доходу CFC (ст. 904(d)(3)(B) КВД). Если CFC выплачивает

процент, арендную плату или роялти американскому акционеру,

то получатель, как правило, подвергает платеж "сквозной про-

верке" для установления, из какого дохода CFC была осуществ-

лена выплата (ст. 904(d)(3)(C) КВД). Например, если CFC, полу-

чающая доход только от производства, платит арендную плату

своей американской материнской корпорации, то арендная плата

размещается в "корзину общих доходов". Однако процент, упла-

ченный американскому акционеру, сначала размещается в

"корзину" любого полученного CFC пассивного дохода, прежде

чем быть распределенным к другим "корзинам" доходов, полу-

ченных CFC (ст. 954(Ь)(5) КВД). Если CFC выплачивает диви-

денды (или вкладывает капитал в собственность Соединенных

Штатов), то применяется аналогичное правило сквозной проверки

(ст. 904(d)(3)(B) КВД). Например, если материнская корпорация

получает дивиденд в размере 200 долл. от CFC, чьи поступления и

прибыли в размере 1 тыс. долл. состоят из 400 долл. дохода от

производства и 600 долл. дохода от процентов, с которого не

бьи взят предварительно налог согласно subpart F, то 80

долл. размещаются в "корзину общих доходов" (200 х

400/1000 = 80 (долл.)) и 120 долл. (200 х 600/1000 - 120 (долл.))

— в "корзину пассивных доходов" для иностранного налогового

кредита.

Если CFC не имеет дохода иностранной базовой компании

или дохода от страхования из-за правила de minimus ст. 954(b)(3)

КВД, то распределения дивиденда, сделанные CFC американ-

ским акционерам, рассматриваются как общий доход

(ст. 904(d)(3)(E) КВД). Даже если CFC имеет доход subpart F и

на распределение распространяются правила сквозной проверки

то распределение рассматривается как общий доходуеслидощц

subpart F подлежит обложению иностранным налогом фактиче

екая ставка которого превышает 90% максимальной американ-

ской налоговой ставки (ст. 904(d)(3)(E) КВД).

232 9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения

9.06. Положения, связанные с CFC

Конгресс США, оставаясь на страже интересов государства, в

дополнение к положениям, содержащимся в subpart F, пресек

попытки некоторых лиц США отсрочить уплату или уклониться

от налогов США на иностранные доходы, в частности, на доход

от иностранных инвестиций. Положения, которые были подго-

товлены, нередко частично совпадают по сфере правопримене-

ния, но, как правило, имеют общую цель — заставить американ-

ских акционеров указывать обычной доход, когда они прямо или

косвенно получают выгоду от доходов от иностранной корпора-

ции, используемой в основном как средство успешного инвести-

рования.

В настоящее время существуют по меньшей мере шесть раз-

личных налоговых режимов, применяемых к инвестиционному

доходу, полученному иностранной корпорацией, имеющей аме-

риканских акционеров: положения о налоге на накопленную

прибыль, положения о налоге на личную холдинговую компа-

нию, положения об иностранной личной холдинговой компании,

положения об иностранной инвестиционной компании и поло-

жения об иностранной частной инвестиционной компании. Все

эти режимы описаны ниже, после рассмотрения положений. По-

ложения направлены на предотвращение использования CFC

для превращения обычного дохода в прирост капитала, для ко-

торого предусмотрен благоприятный налоговый режим.

(а) Прибыли от продажи определенных акций

Subpart F резко ограничивает возможности американских на-

логоплательщиков отсрочить или вообще избежать налогообло-

жения США определенных видов дохода CFC. Однако доход

CFC, не подпадающий под subpart F, сохраняет свои привиле-

гии, связанные с отсрочиванием налога. При отсутствии коррек-

тирующего положения американский акционер мог бы избежать

рассмотрения его дохода как обыкновенного, что имело бы ме-

сто при распределении дивиденда продажей акций CFC, путем

получения во многих случаях благоприятного с точки зрения на-

логообложения прироста капитала (capital gain) на удорожании

акций, проистекающего от дохода корпорации. Если бы акции

9.06. Положения, связанные с CFC

были проданы иностранным акционерам, то не было бы

после

дующего налога США, взимаемого с акционеров после

лик^вда-

ции корпорации.

вд

Для обеспечения налогообложения дохода CFC, не являющегося

доходом subpart F, по ставкам, предусмотренным для нормального

дохода всякий раз , когда американский акционер наживается на

удорожании акций, ст. 1248 КВД требует, чтобы прибыль от распо-

ряжения акционерным капиталом CFC, которая в других случаях

рассматривалась бы как прирост капитала, декларировалась бы как

нормальный доход в том размере, в котором составляют прибыли

CFC, ранее не включенные в доход американского налогоплатель-

щика согласно subpart F (ст. 1248(d)(l) КВД). Это положение, как

правило, применяется к любой продаже, осуществляемой лицом

США, имеющим во владении по меньшей мере 10%-ную долю уча-

стия в CFC. Для применения ст. 1248 КВД корпорация, чьи акции

продаются, не обязательно должна подпадать под определение CFC

на момент продажи, если она была таковой (т.е. CFC) в любой вре-

мя в течение пяти предшествующих лет. Если акционер, продаю-

щий акции — это американская корпорация, то такой акционер

может получить косвенный иностранный налоговый кредит на на-

логи, уплаченные CFC и связанные с декларированным нормаль-

ным доходом (Сб. инстр., ст. 1.1248-l(d)).

Принцип ст. 1248 КВД был распространен на дочерние ком-

пании более низкого уровня. Если контролируемая иностранная '

корпорация продает или обменивает акции иностранной корпо-

рации, то любая прибыль от продажи или обмена рассматривается

как дивиденд в той же мере, в какой она рассматривалась бы в

таком качестве согласно ст. 1248 КВД, если бы CFC была аме-

риканским лицом (U.S. person). Например, если американская

корпорация владеет 100% акций иностранной корпорации

(ИК1), которая, в свою очередь, владеет 100% акций второй ино-

странной корпорации (ИК2), то прибыль от любой продажи или

обмена корпорацией ИК1 акций ИК2 рассматривается как диви-

денд в той же степени, в какой доходы и прибыли ИК2 включа-

ются американским акционером в доход subpart F.

Поскольку ст. 1248 КВД не применяется к продаже акции

американским акционером иностранной корпорации с распы-

ленным акционерным капиталом или к продаже акционером,

233

234

9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения

___________________________________

9.06. Положения, связанные с CFC

235

располагающим менее 10% акций CFC, Конгресс ввел в дейст-

вие ст. 1246 КВД для того, чтобы распоряжение американских

инвесторов своими акциями не рассматривалось бы как прирост

капитала в тех случаях, когда американское владение акционер-

ным капиталом иностранной корпорации распылено, но в сумме

превышает 50%, и основным видом дохода иностранной корпо-

рации является инвестирование или торговля ценными бумагами

или товарами. Согласно ст. 1246 КВД прибыль от продажи аме-

риканским лицом (U.S. person) образует обычный доход в той же

мере, в какой доходы и прибыли корпорации.

(б) Положения о налоге на накопленную прибыль

Цель налога на накопленную прибыль — стимулирование

корпорации распределять прибыли, чтобы второй налог (первый

налог взимается, когда корпорация зарабатывает доход) мог бы

быть собран по распределении дивидендов (ст. 531— 537 КВД).

Налог применяется как к отечественным (американским), так и

к иностранным корпорациям, имеющим доход из американских

источников, если было разрешено аккумулировать прибыли

сверх разумных потребностей хозяйственной деятельности (Сб.

инстр., ст. 1.532-1(с)). Когда он применяется, взимается допол-

нительный налог до 28% на нераспределенные прибыли на кор-

порационном уровне.

Налог на накопленные прибыли не направлен на какой-либо

определенный тип корпораций. Он может применяться к актив-

но действующим иностранным корпорациям, занятым торговой

или хозяйственной деятельностью, а также к иностранным кор-

порациям, занятым пассивной деятельностью (например, соби-

рающим арендную плату, дивиденды и проценты). Однако если

взимается налог subpart F, то налога на накопленные прибыли

нет, так как корпорация раньше не уклонялась от налогов на

уровне акционеров.

(в) Положения о налоге на личную холдинговую компанию

Существуют два набора положений, которые могут приме-

няться к иностранной корпорации, используемой для того, что-

бы держать и управлять инвестициями как "зарегистрированным

бумажником" (incorporated pocketbook). Положения о личной хол-

динговои компании (ст. 541-547 КВД) вводят налог в размере 28%

„а любой нераспределенный доход личной холдинговой компании.

Доход личной холдинговой компании по существу является пассив-

ным доходом типа инвестиционного дохода. Положения о личной

холдинговой компании могут применяться, если корпорация удов-

летворяет следующим двум требованиям: 1) пятеро или менее лиц

прямо или косвенно владеют более чем 50% акционерного капитала

корпорации; 2) 60% или более валовых доходов корпорации явля-

ются доходом личной холдинговой компании.

Если положения о личной холдинговой компании применя-

ются к иностранной корпорации, то потенциально налогообла-

гаемым является только доход личной холдинговой компании,

полученный от американского источника (ст. 882(Ь) КВД). Даже

если имеется доход от американского источника, то положения о

личной холдинговой компании не применяются, если весь ак-

ционерный капитал принадлежит нерезидентам — иностранным

гражданам (ст. 542(с)(7) КВД). Если американцам принадлежит

менее 10% акционерного капитала (по стоимости), то только

этот процент нераспределенного дохода личной холдинговой

компании подлежит налогообложению (ст. 545(а) КВД). Там, где

применяются положения о личной холдинговой компании, не

взимается налог на накопленные прибыли (ст. 532(Ь)(1) КВД).

Там, где применяются положения об иностранной личной хол-

динговой компании, неприменимы положения о личной хол-

динговой компании (ст. 542(с)(5) КВД).

Положения об иностранной личной холдинговой компании

являются предвестником правил subpart F в том, что, в отличие

от положений о личной холдинговой компании, они вводят на-

лог непосредственно на определенных американских акционеров

иностранной корпорации (ст. 551(а) КВД). Там, где с американ-

ского акционера мог быть взят налог на доход иностранной кор-

порации как в соответствии с положениями об иностранной

личной холдинговой компании, так и в соответствии с subpart r,

преимущество имеет налоговый режим subpart F (ст.

951(d)

КВ

Однако существуют ситуации, когда положение subpart Fo

личной холдинговой компании неприменимы, в то Ч»™ «*

могут быть применимы положения об иностранной личной хол-

236

9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения

9.06. Положения, связанные с CFC

237

динговой компании. Например, subpart F неприменима к акцио-

неру, владеющему менее чем 10% акций CFC. Положения об

иностранной личной холдинговой компании могут применяться

к любому акционеру, пока 50% акционерного капитала (по стои-

мости или по количеству акций с правом голоса) принадлежит

пяти или менее резидентам или американским гражданам и 60%

(показатель, снижающийся до 50% после первого года) валового

дохода корпорации является доходом иностранной личной хол-

динговой компании (преимущественно пассивный инвестицион-

ный доход) (ст. 552 КВД). Прибыли от продажи акций не вклю-

чаются в доход личной холдинговой компании, но включаются в

доход иностранной личной холдинговой компании (ст. 553(а)(2)

КВД).

(г) Положения о пассивной иностранной инвестиционной

компании (Passive Foreign Investment Company)

, Невзирая на наличие многих юридических инструментов для

I борьбы с уклонением от американского подоходного налога путем

использования иностранных корпораций, Законом о налоговой ре-

форме 1986 г. был введен еще один пакет положений: Положения о

пассивной иностранной инвестиционной компании (PFIC — Passive

Foreign Investment Company) (ст. 1291 — 1297 КВД). Эти положения

"достают" любого американского акционера PFIC, независимо от

уровня владения и общего владения.

Конгресс предпочел взимать налог с американских владельцев,

когда PFIC "получает" свой инвестиционный доход, но из-за

трудностей административного порядка (например, акционеры

могут не знать свою пропорциональную долю дохода) были

утверждены два альтернативных метода. По методу фонда с

правом голоса (qualified electing fund) (т.е. фонда акций с правом

голоса, относительно которых имеется информация для

определения их дохода и личности владельцев) американские

владельцы систематически облагаются налогом с пропорцио-

нальной их доле участия части фактического дохода компании,

который подлежит выбору для отсрочки оплаты налога (и

платежа процента), пока не будет распределен дивиденд или не

состоится распоряжение акционерным капиталом (ст. 1294

КВД). Другой метод разрешает американскому владельцу

рассчитывать текущее включение (current inclusion),

основанное на разум-

ых

до

пу

ен

ия

х,

от

кл

ад

ыв

ат

уп

ла

ту

на

ло

го

(и

пл

ат

еж

це

нт

а)

до

ра

сп

ределе

ния

дивиде

нда из

PFIC

или

™го

IZt

тГкТл

Гс™

РаСП

™

акцион

ерным

капита

лом ст.

1291

КВД).

Согласн

о этому

методу

прибыль

признан

ная

после

распоря

жения

акционе

рным

капитал

ом,

рассмат

ривается

как по-

лученна

пропорц

иональн

о за

период,

течение

которог

о ак-

ционер

держал

инвести

ции.

Америка

нский

налог,

причита

ющийся

с распоряжения, эквивалентен причитающимся годовым налогам

плюс процент, начисляемый после срока выплаты в каждом году.

Ставка применяемого налога является самой высокой законной

ставкой для владельца в течение всего периода владения акциями.

Обратите внимание, что согласно этому методу никакая прибыль

от продажи не будет рассматриваться как прирост капитала.

PFIC определяется как иностранная корпорация, удовлетво-

ряющая либо тесту на доход, либо тесту на активы. Согласно

тесту на доход, как минимум 75% дохода корпорации должны

быть пассивным доходом (ст. 1296(а)(1) КВД). Если корпорация

владеет 25% или более акций другой корпорации, то добавляется

пропорциональная часть пассивного дохода второй корпорации

(ст. 1296(с)(2) КВД). Согласно тесту на активы иностранная кор-

порация является PFIC, если как минимум 50% ее активов (по

стоимости) используются для получения пассивного дохода (ст.

1296(а)(2) КВД). Существует аналогичное правило сквозной

проверки для активов любой корпорации, принадлежащей на

25% рассматриваемой корпорации (ст. 1296(с)(1) КВД).

Существует несколько важных исключений из этой класси-

фикации. Год начала деятельности корпорации не рассматривается,

если корпорация не является PFIC в течение одного из двух

следующих лет (ст. 1297(Ь)(2) КВД). Корпорация также не будет

PFIC в год, когда она ликвидирует активную хозяйственную

деятельность, если она на является PFIC в любой из двух

последующих годов и корпорация может показать, что практически

весь ее пассивный доход связан с ликвидацией активной торговой

или хозяйственной деятельности (ст. 1297(Ь)(3) К.ВД). Наконец,

когда применяются положения о PFIC и subpart F, преимущество

имеет налогообложение согласно subpart F (ст. 951(f) КВД).

9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения________

(д) Пассивные иностранные корпорации (Passive Foreign

Corporations)

Для упрощения перекрывающихся антиотсрочивающих налого-

вых режимов Конгресс предложил единое определение пассивной

иностранной корпорации (passive foreign corporation — PFC) взамен

PFIC, положений об иностранной личной холдинговой компании и

ряда правил о контролируемой иностранной корпорации (CFC).

Предложенные изменения отменили бы положения об иностранной

личной холдинговой компании, PFIC и иностранной инвестицион-

ной компании. Кроме того, ни налог на накопленную прибыль, ни

налог на личную холдинговую компанию нельзя было бы приме-

нить и иностранным корпорациям.

PFC определяется как иностранная корпорация, в которой:

1) как минимум 60% валового дохода являются пассивным дохо-

дом (тест на доход); 2) 50% или более активов производят пас -

сивный доход или держатся для создания пассивного дохода

(тест на активы); 3) корпорация зарегистрирована согласно За-

кону об инвестиционной компании 1940 г. В той мере, в какой

активы рассматриваются в узком смысле слова как активы не для

получения пассивного дохода согласно тесту на, активы, доход,

полученный от этих активов, рассматривается как активный до-

ход с точки зрения теста на доход. Например, акции или ценные

бумаги, хранящиеся для продажи дилером по этому виду собст-

венности клиентам, могут рассматриваться как "активные" акти-

вы, и доход, полученный от этих активов, будет также рассмат-

риваться как "активный", даже если такой доход может рассмат-

риваться как пассивный.

Преимущества отсрочки для PFC отменяются одним из трех

альтернативных методов: текущим включением (current inclusion),

переоценкой ценных бумаг на основе текущих цен (mark-to-market)

или начислением процентов на избыточное распределение диви-

денда. Согласно методу текущего включения каждое лицо США

(U.S. person), владеющее акциями PFC, находящейся под американ-

ским контролем, должно ежегодно включать пропорциональную

долю пассивного дохода PFC. Доход мог бы рассматриваться как

доход иностранной базовой компании согласно subpart F и должен

бьи бы включаться в доход каждого лица США, владеющего ак-

циями PFC.

порация согласно subpart F (см. 9.02). ВолнениеPFC рас-

сматривается как находящаяся под американским контролем

если в какое-либо время в течение налогового года бол?е 50%

акции корпорации по стоимости или по их количеству принад-

лежало прямо или косвенно пятерым или менее лицам США

включая американских граждан независимо от их местопребыва-

ния. Например, А владеет 31% акций PFC, а В, С, Д и Е каждый

владеет 5% акций. Если акционеры являются американцами, то

PFC находится под американским контролем (даже если амери-

канские акционеры, т.е. владельцы 10%-ных пакетов акций, вме-

сте и не владеют более чем 50% акций PFC).

Если PFC не находится под американским контролем, то все

лица США, владеющие как минимум 25% акций по стоимости

или по количеству голосов, подпадают под те же правила, кото-

рые применяются к PFC под американским контролем (т.е. под

правило постоянного включения). Лица США, владеющие менее

25% акций неконтролируемой американцами PFC, могли бы вы-

брать текущее включение дохода. Если такой выбор не сделан,

то применяется один из двух других методов.

Согласно методу переоценки ценных бумаг на основе теку-

щих цен, акционеры, не выбравшие первый метод не контроли-

руемой американцами PFC, должны ежегодно производить пере-

оценку своей доли акций PFC на основе текущих цен. Иными

словами, лицо США должно включать в валовой доход сумму,

эквивалентную превышению обоснованной рыночной цены ак-

ций PFC на конец налогового года над откорректированной ба-

зой (adjusted basis) акций. Если откорректированная база акций

превышает их обоснованную рыночную стоимость на конец го-

да, то допускается списание. После включения (списания) база

PFC увеличивается (или уменьшается) на сумму декларирован-

ного дохода (или списания). Метод переоценки ценных бумаг на

основе текущих цен применяется исключительно к PFC с легко-

реализуемыми (обращающимися на рынке) акциями, определяе-

мыми как акции, находящиеся в регулярном обращении на аме-

риканских или зарубежных биржах.

Третий метод - метод начисления процентов -

P™

f™ к

не выбравшим первый метод акционерам не контролируемой

«Г

9.06. Положения, связанные с CFC

239

238

9. Контролируемые иностранные корпорации

и соответствующие положения

американцами PFC, акции которой не обращаются на рынке

ценных бумаг. Он основан на методе платежа процента PFC ст.

1291 КВД. В сущности, американский владелец подсчитывает

ежегодное включение на базе разумных допущений и откладывает

оплату налогов (и начисление процентов) до выплаты дивидендов

PFC или до того момента, когда произойдет распоряжение акциями

PFC. Согласно этому методу прибыль, признанная после

распоряжения акционерным капиталом, рассматривается как

полученная пропорционально в течение периода "владения"

акционером инвестициями. Американский налог, причитающийся

после распоряжения, эквивалентен ежегодно взимаемым налогам

плюс процент, начисляемый после наступления даты платежа в

каждом году. Применяемая ставка налога — это наивысшая

законная ставка для владельца в течение периода времени, пока он

держал акции. Согласно этому методу никакая прибыль с продажи

не дает право на рассмотрение ее как прироста капитала.

ГЛАВА 10

ИНОСТРАННАЯ ВАЛЮТА

10.01. Обзор

Рынки иностранной валюты функционируют примерно так

же, как рынки других товаров. Когда увеличивается спрос на ка

кую-либо валюту, ее цена растет. Если увеличивается предложе

ние какой-либо валюты, то единица этой валюты стоит дешевле

по сравнению с другими валютами. Предположим, что в Соеди

ненных Штатах увеличился спрос на голландские тюльпаны.

При прочих равных условиях возрастет спрос на голландские

---------------------------------------------- ™,

nun

»i,u н пена гульдена

240

дена вследствие роста спроса, нмюшины ,., ^

снизится, так как увеличилась ^"^оллар становится для

гульден стал для американцев дорооке^о д Р ^ ^ ^

нидерландцев дешевле, т.е. ^Р

™

НИД

ландцы начи-

вятся более привлекательными^ ка

необхо

димых для

нают покупать больше американских д

относительно

гуль-

закупки американских товаров, цена долл р

дена начинает расти.

обяза

тельства выражаются в долла-

Американские налоговые ооязатс

д а й

^ в а л ю т в

pax США. Вследствие постоянных Ф ^

когда

прибыли

связи

с налогами возникает вопрос, как