Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права

Подождите немного. Документ загружается.

которого одна сторона за определенное вознаграждение обязывается предоставить другой временное

пользование своей вещью. Предмет найма, срок пользования и вознаграждение за него составляют, по

мнению закона, существенные принадлежности этого договора (т.X, ч.1, ст.1691).

Хотя в общежитии и законодательстве для обозначения рассматриваемого договора

употребляются различные выражения, как наем, аренда, прокат, снятие, оброчное пользование,

кортомное содержание, но различия эти не имеют юридического значения. Нашему законодательству

чуждо различие между пользованием только вещью (Miethe) и извлечением из нее плодов (Pacht), как

это принято в германском праве, чуждо также различие между наймом домов и движимостей (bail а

loyer), наймом сельских земель (bail а ferme), наймом скота (bail а cheptel), как это принято во

французском праве.

1. Содержание договора имущественного найма состоит в предоставлении пользования вещью.

Приобретаемое по этому договору право не есть право собственности, а лишь право извлечения из вещи

той пользы, которая обнаруживается из ее экономического назначения. Содержанием своего

обязательства договор имущественного найма близко соприкасается с ссудой, отличаясь от нее

возмездностью. Приближаясь с экономической стороны к договору купли-продажи, как обмен ценностей,

имущественный наем существенно отличается от него с юридической точки зрения тем, что не

соединяется с переходом права собственности.

2. Предоставляется пользование только временное. Указание срока в договоре необходимо,

потому что упущение его будет истолковано, согласно временному характеру пользования, не в смысле

вечности его, а в смысле возможности прекращения его во всякое время. Своей срочностью

имущественный наем отличается от пожизненного пользования, хотя различие между ними, еще более

существенное, заключается в том, что одно отношение абсолютное, а другое - относительное.

3. Отдавать внаем можно только вещи физические, как движимые, так и недвижимые, как

одушевленные, так и неодушевленные, животных, у древних - рабов. Впрочем, наш закон, по

исключению, называет наймом и предоставление права рыбной ловли, и права сборов с городских весов

(т.X, ч.1, ст.1710, изд.1900 г., прим.), хотя в действительности здесь нет найма. Не всякая вещь может

быть отдана внаем, потому что не всякая допускает пользование без повреждения ее существа. Вещи

потребляемые неспособны составить содержание имущественного найма, потому что пользование ими

соединено с уничтожением их цельности: например, съестные припасы можно занять, но не нанять.

Вещи заменимые также непригодны для найма, потому что, передавая их другому, отдающий ожидает

получить не те же вещи, а только подобные, а следовательно, передача заменимых вещей соединена с

перенесением права собственности, что противоречит сущности договора найма например, нельзя

говорить о найме денег. Так как имущественный наем имеет своим содержанием предоставление

другому пользования, то он предполагает право пользования в лице отдающего внаем, следовательно,

этот договор может быть заключен собственником и пожизненным пользователем.

4. Признаком, характеризующим имущественный наем, является вознаграждение за

предоставленное пользование. Этот признак настолько существен, что отсутствие его, по взгляду самого

закона, превращает предполагаемый договор имущественного найма в ссуду (т.X, ч.1, ст.2064, прим.).

Вознаграждение чаще всего выражается в форме денег, но это не составляет необходимости. Плата

может быть определена известной частью произведений, собранных с нанятой земли. Такое явление

замечается в России при найме земель исполу: крестьянин, нанимая известное число десятин,

обязывается отдать землевладельцу половину или иную часть собранных снопов. Даже более -

вознаграждение может быть выражено в известных личных услугах: например, крестьяне за наем

нескольких десятин обязываются собрать хлеб с прочих десятин или скосить луга. Особую форму

вознаграждения составляет известный нашему законодательству "наем из выстройки". Наниматель за

пользование в течение известного числа лет отданной ему внаем землей обязывается, по окончании

срока найма, оставить все возведенные им постройки, дачи, мельницу, ригу в пользу собственника (т.X,

ч.1, ст.1697), причем право собственности на выстроенное здание принадлежит собственнику земли не

со времени только окончания найма, а со времени возведения здания, которое в продолжение

договорного отношения находится лишь в пользовании нанимателя (кас. реш. 1904, N 54).

II. Совершение договора. В договоре имущественного найма, называемого также арендой, когда

наем касается земли, - контрагентами являются: a) хозяин, т.е. лицо, отдающее внаем, и b) наниматель

или арендатор, т.е. лицо, приобретающее право пользования по договору. Из вещей, которые по своей

природе могли бы быть отданы в наем, некоторые исключаются силой законодательного постановления.

Так, внутренние, монастырские и церковные здания не могут быть отдаваемы внаем под торговые и

трактирные заведения (т.X, ч.1, ст.1711). Определение срока найма предоставляется соглашению сторон,

но относительно недвижимости он не может превышать, по общему правилу, 12 лет (т.X, ч.1, ст.1692).

Устанавливая предельный срок найма, законодатель имел в виду предупредить обесценение имений

вследствие долгосрочных аренд. Договор, в котором условленный срок превысит законный, не

становится оттого недействительным, но превращается в бессрочный по достижении предельного

законного срока. Может быть, 12-летний срок, особенно в области сельского хозяйства, представляется

несколько кратким, но нельзя, по принципу целесообразности, уничтожать значение законного срока

допущением соглашения, по которому арендный контракт, по истечении 12 лет, давал бы право

арендатору возобновлять своей волей силу договора еще на 12 лет (кас. реш. 1884, N 2; 1905, N 9).

Из общего 12-летнего срока законодательство наше допускает множество исключений, имеющих

совершенно случайный характер, из которых укажем важнейшие. В некоторых случаях закон

устанавливает еще более краткий срок: a) в западных губерниях церковные участки православных

приходов, пахотные и сенокосные, дозволяется отдавать в аренду сроком не более одного года (т.IX,

ст.453, прил., ст.29, п.1); b) запасные майоратные земли могут быть отдаваемы в аренду сроком не более

6 лет (т.X, ч.1, ст.504). Напротив, в других случаях закон устанавливает более продолжительные сроки: a)

в окрестностях обеих столиц, на 25-верстном расстоянии от них, разрешается пустопорожние земли,

хотя бы и родовые, отдавать под устройство дач на срок до 30 лет; b) благоприобретенные

пустопорожние земли дозволяется отдавать в аренду на срок до 30 лет, когда предлагается устроить на

них фабрики или заводы; c) удельные земли, угодья и оброчные статьи можно отдавать в аренду на срок

до 36 лет; d) в пределах Ялтинского уезда (Таврической губернии) разрешается отдавать внаем частные

земли на сроки до 90 лет (т.X, ч.1, ст.1693); e)казенные земли под разные хозяйственные заведения могут

быть сданы в аренду сроком от 24 до 99 лет (т.XII, ч.2, Устав сельскохозяйственный, ст.28, прил., ст.2); f)

по Закону 23 мая 1896 г., казенные земли могут быть сдаваемы частным лицам на 99 лет под устройство

дач; g) договоры об арендовании земель под устройство подъездных путей могут быть заключаемы на

сроки до 60 лет (т.XII, ч.1, по прод. 1893, ст.2). В законе содержится (т.X, ч.1, ст.1693) еще исключение,

которое может превратиться в общее правило, если принять толкование практики: условия на отдачу

помещиком в аренду состоящих в его распоряжении земель могут быть заключаемы на срок не свыше 36

лет. Если это положение отнести ко всем землям, которые составляли помещичью землю (кас. реш.

1882, N 85), то изъятие получит большие размеры, но закон говорит не об объекте сделок, не о бывших

помещичьих землях, а о субъекте, о помещике, а таковых, с точки зрения действующего

законодательства, в настоящее время не существует.

Форма договора имущественного найма различается, смотря по нанимаемым вещам. 1) Наем

движимых вещей совершается, по общему правилу, словесно (т.X, ч.1, ст.1700). В виде исключения

требуется письменная форма для найма речных и морских судов. 2) Наем недвижимостей, по общему

правилу, совершается письменно (т.X, ч.1, ст.1700). В виде исключения допускается словесная форма

для найма городских строений и земельных участков в городе (т.X, ч.1, ст.1702), но наем загородной дачи

для летнего пребывания требует письменной формы (кас. реш. 1872, N 550). В нашей практике

возникают иногда сомнения по вопросу, какого рода вещи, движимые или недвижимые, являются

предметом договора. Один из весьма частых договоров - аренда фруктового сада, так называемое

снятие сада. По мнению нашей практики, если договором предоставлено не арендное пользование

садом с землей, а только снятие фруктов в саду, то такой договор не может быть признан относящимся к

недвижимости (кас. реш. 1870, N 588). Существует еще особая форма аренды в сельском быту. На наем

крестьянами земель у помещиков (?), между собой и у посторонних лиц, на сроки не свыше 3 лет, на

всякую сумму, а на большие сроки, именно от 3 до 12 лет, на сумму не свыше 300 рублей (количество

ежегодной платы - кас. реш. 1882, N 64), могут быть заключаемы словесные договоры, с внесением их,

по желанию договаривающихся сторон, в книгу сделок и договоров при волостном правлении (т.X, ч.1,

ст.1700). Договор найма недвижимости, если он будет заключен с получением или назначением к

получению арендных денег вперед более чем за год, должен быть свидетельствуем в тех установлениях,

которым поручено совершение крепостных актов, с тем чтобы на арендованное имение было наложено

запрещение, по количеству взятой вперед суммы, а при несоблюдении этой формальности договор

найма признается со стороны закона недействительным (т.X, ч.1, ст.1703).

III. Обязанности хозяина. Договор имущественного найма - один из наиболее важных в бытовом

отношении. Он подлежит всевозможным видоизменениям, смотря по условиям и заведенному порядку,

действующему в данной местности. Однако среди этих разнообразных черт могут быть замечены

некоторые основные.

1. На хозяине лежит прежде всего обязанность предоставления нанятой вещи. Он обязан сдать

ее нанимателю в том виде, как это было условлено, а за отсутствием особого соглашения - как это

вытекает из цели найма. Так, например, если нанята верховая лошадь, то нанимателю не может быть

предложена простая выездная лошадь; нанявшему квартиру для жилья не может быть предоставлена

лавка. Вещь должна быть вообще пригодна и приспособлена к пользованию, квартира должна

соответствовать обычным требованиям, должна быть не слишком холодна и сыра, снабжена всеми

необходимыми приспособлениями. При найме земли хозяин обязан передать арендатору и все

сельскохозяйственные строения, насколько они необходимы для эксплуатации имения. Отсутствие тех

или других существенных условий в нанимаемой вещи, делая недостижимой цель договора, дает право

нанимателю отказаться от принятия предлагаемой ему вещи и отступиться от договора (ср. кас. реш.

1895, N 14).

Возможен случай, когда хозяин, вопреки договору, откажется предоставить нанятую вещь. Каковы

в этом случае права нанимателя? Имущественный наем является обязательственным отношением, а из

свойства обязательственного отношения обнаруживается, что принудить хозяина к выполнению его

обязанности нельзя, а можно только искать с него возмещение ущерба, причиненного отступлением от

договора, что и может служить до известной степени косвенным средством, побуждающим хозяина к

соблюдению договора. Наша практика смотрит иначе на этот вопрос: "В случае непередачи нанимателю

собственником отданной внаем вещи наниматель может осуществить свое право по договору

посредством суда, так как предметом договора представляется не какое-либо действие, которое может

быть передано только известным лицом, а имение, которое может быть передано в пользование

нанимателя и без содействия собственника" (кас. реш. 1880, N 118). Однако ошибочное утверждение,

будто здесь дело идет не о действии, а только о вещи, потому что предметом обязательства является

всегда действие, потому что передача всегда признавалась за действие. Притом передачей нанятой

вещи еще не исчерпываются те действия, к которым обязался собственник вещи в силу договора найма.

Неправильность взгляда практики обнаружится тотчас, как только отношение по найму несколько

усложнится. Та же практика признает, что в случае продажи нанятой вещи другому лицу наниматель не

может требовать судом выдачи (кас. реш. 1879, N 129), хотя отношение по существу нисколько не

изменилось от перемены собственника. Когда одна и та же вещь отдана внаем разным лицам, то

возникшее столкновение не разрешается правом каждого нанимателя вытребовать вещь. Та же практика

признала, что первенство договора не имеет здесь значения и наниматель, вступивший в обладание

вещью, не может быть вытеснен другим (кас. реш. 1880, N 118).

2. Хозяин обязан поддерживать вещь в надлежащем состоянии, т.е. соответственно

первоначальной цели. Он должен исправлять все существенные повреждения, происшедшие не по вине

нанимателя например, когда град выбивает окна или печь становится негодной для топки. Даже если

вред причинен посторонним лицом, то он падает на хозяина, так как тяжесть убытка всегда ложится на

собственника. Поправки, крайне необходимые, могут быть сделаны самим нанимателем в счет платы.

IV. Обязанности нанимателя. 1. Пользование нанятой вещью со стороны нанимателя должно

быть сообразно экономическому назначению вещи. Если, например, нанимается земля для сельского

хозяйства, для посева и жатвы, то арендатор не вправе заниматься добыванием минералов и устроить

завод. Если нанято помещение для квартиры, то наниматель не может устраивать в нем аптеку или

фруктовый погреб; если нанята выездная лошадь, то наниматель не вправе обращать ее на сельские

работы. Уклонение при пользовании от назначения вещи, соединенное с порчей вещи, обязывает

нанимателя к возмещению ущерба.

2. Пользуясь вещью сообразно условию и назначению вещи, наниматель обязан предупреждать

повреждения, возможные при неосторожном обращении с вещью. Он должен иметь в виду

необходимость по окончании срока договора возвратить вещь в том же состоянии, в каком она была

принята. Правда, закон наш склонен относить ответственность нанимателя за ущерб, за порчу и за саму

гибель предмета найма к случайным принадлежностям сделки (т.X, ч.1, ст.1691), обязанность хранить

вещь от пожара готов поставить в зависимость от особого соглашения (т.X, ч.1, ст.1707), но Сенат

совершенно правильно признал, что такая ответственность нанимателя должна быть, по существу

договора найма, подразумеваема и там, где она положительно не выговорена (кас. реш. 1903, N 12).

Арендованная для целей сельского хозяйства земля должна быть своевременно удобряема, чтобы не

истощались ее производительные силы; нанятая квартира должна быть надлежаще отапливаема, чтобы

не завелась в ней сырость. Повреждение, причиненное не естественными силами и не случайными

обстоятельствами, а действием самого нанимателя, должно быть восстановлено за его счет. Если

движимая вещь, взятая внаем, будет испорчена, то она отдается нанимателю, а он обязан заплатить

хозяину цену той вещи (т.X, ч.1, ст.1708).

3. Так как имущественный наем представляет собою договор возмездный, то на нанимателе

лежит обязанность вознаграждения в виде наемной, прокатной или арендной платы. Платежи эти, по

условию, могут быть вносимы вперед или по окончании пользования или, чаще всего, периодически, в

течение всего пользования. При опущении в договоре высоты вознаграждения она определяется

местным заведенным порядком. Раз установленный размер платы не может быть ни повышен, ни

понижен в течение всего договорного срока по крайней мере, наше законодательство не дает права на

понижение арендной платы вследствие неурожая, как это принято во Франции. Напротив, у нас закон

решительно постановляет, что наниматель не может отказаться от платежа договорной цены до

истечения определенного условием срока (т.X, ч.1, ст.1705). Так, Сенат разъяснил, что перевод по

службе из одного места в другое не освобождает чиновника от обязанности уплатить всю наемную плату

до условленного срока (кас. реш. 1894, N 99; 1907, N 76). В случае невозможности пользования вещью

по причине случайной или по вине хозяина, наниматель освобождается от обязанности платить долее

того времени, до которого возможно было пользование, например в случае экспроприации или пожара

дома. Просрочка со стороны нанимателя не дает права хозяину требовать платежа законной неустойки.

V. Перенаем. С бытовой точки зрения договор имущественного найма носит личный характер:

если для нанимателя главный интерес сосредоточивается на удобстве помещения, то для хозяина

личность нанимателя играет не последнюю роль. Предоставляя свою вещь известному лицу, хозяин

имел в виду добросовестность нанимателя, его умение обращаться с нанятой вещью. Поэтому он не

может быть принужден терпеть, чтобы на место его контрагента стало другое лицо, - другими словами,

арендатор не может передавать во всей целости свое право по имущественному найму. Если же при

совершении договора или впоследствии хозяин дает свое согласие на уступку нанимателем своего

права, тогда прежний наниматель выбывает из отношения и уступает свое место новому, на которого и

падает вся ответственность. Хозяин только от него может требовать вознаграждения и возмещения

ущерба, хотя бы вред был причинен вещи при первом нанимателе. Если же хозяин своего согласия на

замену не давал, то самовольная передача прав по найму (перенаем) не имеет для него значения и

ответственным лицом перед ним продолжает быть прежний наниматель.

VI. Поднаем. Если наниматель не может самовольно передавать своего права, то, может быть, за

ним следует признать возможность осуществить свое право посредством предоставления другим

пользования нанятой вещью за известное вознаграждение? Вопрос идет о допустимости сублокации,

которая могла бы быть переведена на русский язык словом "поднаем". Известное лицо арендует

большое количество земли, целое имение и потом раздает крестьянам в обработку, на основании

договора найма, по нескольку десятин; известное лицо нанимает квартиру и потом отдает жильцам по

комнате, - в этих случаях основное отношение по найму осложняется дополнительными отношениями по

найму, активный субъект по главному договору становится пассивным по дополнительным. Следует

полагать, что поднаем, составляя форму осуществления права пользования, должен быть допущен, если

только при совершении договора хозяин прямо не устранит его возможности. Допущенное в договоре

право перенайма, как более обширное право, предполагает возможность поднайма. Едва ли против

допустимости поднайма можно возражать с той стороны, что хозяин становится, таким путем, лицом к

лицу с совершенно непредвиденными контрагентами, потому что, в силу такого поднайма, контрагентом

хозяина остается прежний наниматель, который один несет на себе ответственность. Хозяин не имеет

никакого отношения к постояльцам его постояльца, к арендаторам его арендатора. Они не могут

требовать от него каких-либо поправок или приспособлений или вообще ссылаться на главный договор.

Он же, в свою очередь, не вправе требовать от них платы, хотя бы его контрагент и обнаружил

неаккуратность. Возмещения же причиненных ими убытков он может требовать или от своего

нанимателя на основании договора, или же от виновника ущерба на основании правонарушения.

VII. Прекращение договора найма. Помимо взаимного соглашения, способного прекратить

вообще всякий договор, имущественный наем прекращается по следующим причинам:

1. Наиболее частым случаем прекращения имущественного найма является истечение срока

договора. После этого момента контрагенты могут безмолвно возобновить действие договора, т.е.

продолжать наемные отношения на прежних условиях, но такой договор уже будет бессрочным и может

быть прекращен каждой стороной во всякое время. По истечении срока найма наниматель обязан

немедленно возвратить предмет пользования, очистить квартиру, иначе оставление за собой

пользования будет принято за продолжение отношения, а следовательно, и обязывает к дальнейшим

платежам. Сенат признал, что невыезд нанимателя из квартиры вследствие постигшей его болезни к

условленному договором сроку освобождает нанимателя от всяких превышающих плату за квартиру

денежных взысканий в виде неустойки (кас. реш. 1900, N 62).

2. Так как наем предполагает определенную вещь, то гибель вещи влечет за собой прекращение

отношения. Договор имущественного найма прекращается - все равно, по какой бы причине ни погибла

вещь: случайно или по вине одного из контрагентов, с той только разницей, что вина контрагента

обязывает его к возмещению причиненного ущерба. Такое же значение имеет и существенное

повреждение вещи, делающее ее неспособной служить той цели, ввиду которой заключен был договор.

Но частное повреждение, не имеющее такого существенного значения, не прекращает договора, а

создает обязанность для хозяина исправить вещь.

3. Основанием для прекращения имущественного найма служит неисполнительность одной

стороны. Так, например, если наниматель не вносит периодических платежей, хозяин имеет право

требовать расторжения договора. Если хозяин отказывается поддерживать нанятую вещь в том

состоянии, в каком она находилась при совершении договора, то наниматель, ввиду невозможности

осуществления права, может требовать освобождения его от лежащих на нем обязанностей. Обобщая

случаи возможного прекращения аренды вследствие неисполнительности, Сенат выставляет в виде

общего начала - "когда неисполнением договора поражается самая сущность оного" (кас. реш. 1899, N

78). Если наниматель произвольно и без достаточных оснований оставляет нанятую вещь, то он все же

продолжает быть связанным договором и обязывается внести все платежи, следуемые до истечения

условленного срока (т.X, ч.1, ст.1705).

4. Одним из наиболее важных в бытовом отношении и в то же время спорных вопросов является

тот, какое значение имеет для силы договора имущественного найма отчуждение нанятой вещи. Может

ли новый приобретатель не признавать договоров, заключенных прежним собственником, и настаивать

на выселении нанимателей или же эти договоры продолжают быть обязательными для него, как

преемника, до истечения условленного срока?

Для решения этого вопроса с теоретической точки зрения следует иметь в виду: a) что

имущественный наем есть обязательственное отношение, основанное на договоре, b) что нанимателю

принадлежит не вещное право, которое бы следовало всюду за вещью, а право требования на известное

действие, в данном случае - на предоставление пользования вещью и на поддержание ее в надлежащем

состоянии, c) что относительное право нанимателя становится лицом к лицу с вещным правом нового

собственника, d)что последний не принимал участия в заключении договора имущественного найма, а

потому и не может быть обязанным к какому-либо действию. Принимая в соображение все эти

обстоятельства, а также, что из общих начал обязательственного права положительным

законодательством не сделано исключений для имущественного найма, необходимо признать, что

договор имущественного найма прекращается с отчуждением вещи, так как он не может быть

обязательным для не участвовавшего в нем приобретателя.

Однако жизнь противится этому логическому заключению, опасаясь за интересы арендаторов и

квартирантов, которые, при таком последовательном проведении юридических начал, могут быть во

всякое время лишены крова и насиженного гнезда, земли, обработанной тщательным трудом. Конечно,

если нанимателю причиняется материальный ущерб, за ним сохраняется во всяком случае право

требовать возмещения убытков. Но с договором найма соединяются и неимущественные интересы,

которые не могут быть ограждены гражданским правом, так как не подлежат оценке. Таков интерес

нанимателя, которому среди зимы предлагают оставить квартиру и искать себе новую. Наниматель,

понятно, мог бы оградить свой интерес косвенно установлением значительной неустойки, которая бы

удерживала собственника от нарушения договора и от несвоевременного отчуждения нанятой вещи. На

случай упущения договорной неустойки законодатель мог бы взять на себя задачу установить законную

неустойку в форме определенного процента с общей суммы вознаграждения за наем. Это облегчило бы

необыкновенную трудность доказывания размера убытка, причиняемого неожиданным прекращением

договора, и останавливало бы произвол хозяина.

Борьба между юридической логикой и запросами жизни отражается на всех почти

законодательствах, которые обыкновенно останавливаются в затруднении перед этим вопросом.

Некоторые законодательства решительно становятся на сторону арендаторов и признают безусловную

обязательность арендных договоров для нового приобретателя вещи, как, например, французское право

(Code N ap., § 1743); не столь решительно высказывается Итальянский кодекс (§ 1597 и 1599). Испанский

же кодекс 1888 года, вообще верный началам французского права, в этом вопросе становится на

противоположную точку зрения и постановляет, что покупщик арендованного имения вправе признавать

аренду, прекращенную в момент совершения купли-продажи, если противоположное не установлено в

сделке (§ 1571). Такое же колебание, какое замечается в романских законодательствах, обнаруживали и

германские законодательства, издавна разделявшиеся на две группы, из которых одна признавала

положение Kauf bricht Miethe "Приобретение (покупка) нарушает аренду (нем.)", а другая придерживалась

положения Kauf bricht nicht Miethe "Приобретение (покупка) не нарушает аренду (нем.)". Так, в Пруссии

Закон 5 мая 1872 г. признал силу арендных договоров при переходе арендованной вещи к новому

приобретателю; напротив, Австрийское уложение (§ 1095 и 1120) оставляет неприкосновенными

арендные договоры только под условием отметки в ипотечных книгах. Общегерманское уложение, после

некоторых колебаний, разрешило этот вопрос в пользу интересов нанимателя (§ 571). Швейцарское

обязательственное право возлагает на приобретателя обязанность признавать силу за арендными

договорами только тогда, если он изъявил на то свое согласие при купле-продаже (§ 314).

Наше законодательство не разрешает настоящего вопроса, хотя и не дает основания признавать

за правом нанимателя вещного характера, приобретение которого соединяется с соблюдением

крепостной формы. Правда, закон говорит, что хозяин не вправе отказать нанимателю до наступления

срока найма, хотя бы кто предлагал большую цену (т.X, ч.1, ст.1705). Но эта статья должна быть

понимаема в том только смысле, что договор имущественного найма не может быть прекращен

односторонней волей хозяина без возмещения ущерба, и притом не вправе отказывать хозяин, т.е.

контрагент, а не новый собственник (кас. реш. 1871, N 848). В пользу сохранения силы за арендными

договорами приводят ст.521, т.X, ч.1, по которой собственник, несмотря на то, что его вещь находится по

законно совершенным актам во временном отдельном владении постороннего лица, может, однако же,

уступить или передать принадлежащее ему право собственности на эту вещь, впрочем, не стесняя тем

прав отдельного владения. Но под отдельным владением нельзя понимать наемное содержание, потому

что отделение V, где помещена приведенная статья, имеет в виду владение в собственном смысле, как

существенную часть права собственности. В Уставе гражданском есть постановление, в силу которого

при продаже имущества с публичного торга арендные договоры сохраняют свою силу, если были

заключены до получения повестки и до обращения на него взыскания (ст.1099). Но этот отдельный

случай не устанавливает общего правила.

Судебная практика довольно устойчиво придерживается положения, что арендный договор и при

отчуждении вещи сохраняет свою силу до назначенного в нем срока, хотя бы он и не был известен

приобретателю (кас. реш. 1905, N 50). Таким образом, договору имущественного найма придается

вещное свойство, делающее его способным выдержать борьбу с правом собственности. Однако и сама

практика далеко не твердо стоит на принятой ею точке зрения. Признавая, с одной стороны, что

арендный договор и при продаже вещи сохраняет свою силу до назначенного в нем срока (в отношении,

конечно, нового собственника, а не прежнего, что само собой разумеется), Сенат, с другой стороны,

считает арендные договоры, заключенные продавцом, обязательными для покупщика только тогда, когда

договор был облечен в форму, при которой существует предположение, что договор был известен

новому приобретателю (кас. реш. 1879, N 129); арендные договоры необязательны для покупщика и в

том случае, если вещь не была еще передана в пользование (кас. реш. 1877, N 83); при продаже имения

с публичных торгов для приобретателя необязательны договоры арендные, не предъявленные ни при его

описи, ни при торге, а потому ему неизвестные (кас. реш. 1898, N 8).

§ 52. Личный наем

I. Понятие о личном найме. Под именем личного найма понимается договор, в силу которого

одно лицо за вознаграждение приобретает право временного пользования услугами другого лица. Общие

положения о личном найме чрезвычайно скудны в русском законодательстве; напротив, специальные

постановления весьма многочисленны. Однако не следует отрицать общего характера за положениями,

помещенными в т.X, ч.1, и придавать им специальное значение правил о найме в домашнее услужение.

Такому специальному значению ст.2201-2247, т.X, ч.1 противоречат встречающиеся среди них

положения, которые прямо относятся к специальным отношениям, как, например, касающиеся торговых

приказчиков, ремесленников, фабричных рабочих. Это разнообразие случаев найма, приводимых самим

законом, свидетельствует в пользу общего характера указанных статей, за исключением тех, которые

явно имеют специальный характер. Такое толкование подтверждается ст.2201, по которой личный наем

может быть не только для домашних услуг и для отправления земледельческих, ремесленных и

заводских работ, торговых и прочих промыслов, но и вообще для отправления всякого рода работ и

должностей, не воспрещенных законом. Наконец, в специальных законах встречаются ссылки на общие

правила (например, Устав промышленный, ст.86).

a. Личный наем, устанавливающий обязательственное отношение, в основании своем имеет

договор. Он предполагает свободное соглашение сторон о пользовании и предоставлении услуг. Этим

признаком личный наем отличается от тех форм пользования чужими услугами, которые имеют иное

основание. Так, пользование чужим трудом может основываться на родительской власти, на законе,

обязывающем одних лиц к работе в пользу других лиц (крепостные, временнообязанные). Договор

личного найма предполагает свободу распоряжения своей рабочей силой. Поэтому рабы не могли быть

субъектами личного найма, а только объектами, даже тогда, когда труд их был направлен не в пользу их

господина, а в пользу постороннего лица.

b. Содержание обязательства, возникающего из договора личного найма, составляет

пользование чужими услугами. С этой стороны личный наем отличается от имущественного найма и

ссуды, которые состоят в пользовании чужой вещью. Вместе с тем весьма важное различие между ними

заключается в том, что вещь имеет обособленное существование, не зависимое от собственника ее, и

потому пользование ею со стороны постороннего лица не затрагивает самого хозяина, тогда как

оказываемые одним человеком другому услуги неотделимы от самого человека, а потому пользование

его рабочей силой, его рабочими способностями, его талантами косвенно распространяется и на

носителя их. Услуги, оказываемые другому лицу, могут носить грубый физический характер: например,

обязанность колоть дрова или переносить груз; или это может быть высший умственный труд: например,

обязанность участвовать в концерте или писать передовые статьи. Если наем имеет дело с

производительным трудом, т.е. направленным на производство материальных благ, то результат труда

составляет объект права собственности того лица, которое имеет право на труд. Хотя содержание

личного найма состоит в пользовании только услугами, но характер договора не изменяется, если

наниматель воспользуется также чужими материалами и орудиями как необходимыми средствами

приложения труда: например, плотник приносит свой топор, пилу, обойщик - свои гвозди, стекольщик -

свою замазку, швея - иголки и нитки и т.п.

c. Пользование чужими услугами должно быть временно. Бессрочное пользование силами

человека было бы установлением рабства. В предупреждение возможности со стороны бедного

человека закабалить себя на всю жизнь наше законодательство не только признает временность личного

найма, но даже прямо устанавливает предельный срок этого договора, а именно 5 лет (т.X, ч.1, ст.2214).

Поэтому недействителен будет договор, в силу которого занявший деньги обязывается отслужить

кредитору более продолжительное время, может быть, всю жизнь (т.X, ч.1, ст.2215). Напрасно наша

практика старается придать этому постановлению узкое применение, ограничить его действие сферой

найма прислуги и рабочих (кас. реш. 1871, N 676). Соображения, которые привели законодателя к

необходимости установить предельный срок, могут иметь такое же приложение и в других видах найма:

например, относительно домашнего учителя, кассирши, наездницы в цирке ит.п. Закон,

устанавливающий предельный срок, есть общий, а потому он должен иметь применение, пока не

отменен специальными постановлениями.

d. Договор личного найма, по общему правилу, предполагает возмездность, так что, если стороны

упустили в своем договоре это обстоятельство, все же право на вознаграждение предполагается (т.X, ч.1,

ст.2218), если только предположение это не исключено специальными законами (Устав торговый, ст.8).

Вознаграждение за услуги может выражаться не только в определенной сумме денег, но также в

содержании, одевании, кормлении и доставлении приюта.

II. Совершение договора. Договор личного найма, для своей силы, требует дееспособности

контрагентов и соглашения их воли.

Общее начало, по которому недееспособные лица не вправе вступать в договоры, терпит

относительно личного найма некоторые исключения. Эти уклонения объясняются тем, что цель

ограничения дееспособности не всегда стоит в противоречии с обязательством по личному найму. Так,

лица ограниченные в своей дееспособности по расстроенному положению имущества, несостоятельные,

расточители, несомненно, могут вступать в договоры личного найма и предоставлять свои услуги в

распоряжение других лиц. Лица несовершеннолетние не могут наниматься без согласия их родителей и

опекунов (т.X, ч.1, ст.2202), однако согласия этого не требуется при найме на фабричные работы, если

несовершеннолетние имеют отдельный вид на жительство (Устав промышленный, ст.90). Точно так же не

могут наниматься жены без позволения мужей. Это положение основывается на возможности

столкновения между правами мужа и требованием совместного жительства, с одной стороны, и личными

отношениями, устанавливаемыми договором найма, с другой. Поэтому правило это, вопреки мнению

практики, распространяется на все случаи личного найма, насколько законом не допущены исключения:

например, при найме на фабричные работы жена, имеющая отдельный вид, не нуждается в согласии

мужа (Устав промышленный, ст.90). Договор личного найма, заключенный без согласия мужа, может

быть прекращен во всякое время без всяких последствий, потому что муж осуществляет только свое

право, а жена не исполняет обязательства не по своей вине.

Договор личного найма предполагает, как и всякий другой, свободу соглашения. Закон даже

подтверждает это правило относительно малолетних, постановляя, что не могут быть отданы внаем дети

родителями без собственного их согласия, за исключением отдачи в учение ремеслу (т.X, ч.1, ст.2203),

хотя последнее отношение является чаще всего личным наймом, в котором мастер играет роль

нанимателя. Однако наше законодательство знает случаи договора личного найма без согласия того

лица, услугами которого воспользуется наниматель. a) Несостоятельные к уплате денежных взысканий,

наложенных по суду, крестьяне и мещане могут быть отдаваемы в общественные работы или же в

заработки (Уложение о наказаниях, ст. 85). b) Сельские общества вправе отдавать неисправных

плательщиков казенных сборов и земских повинностей в посторонние заработки, с тем чтобы

заработанные деньги поступали в мирскую кассу (т.IX, особое приложение, кн.I, ст.353, п.2 отменено

Указом 5 октября 1906 года в отношении крестьян). c) Воспитанницы сиротских домов могут быть отданы

для услуг в частные дома (т.XIII, Уст. общ. призр., ст.303, прил. ст.35). d) Ротные командиры могут, в силу

положения о хозяйстве роты, заключать по вольным работам нижних чинов договоры с нанимателями, не

испрашивая согласия отдаваемых по найму в работу (кас. реш. 1892, N 47).

Немало сомнений возбуждает форма личного найма. В общем законе говорится, что договор о

личном найме может быть предъявлен к засвидетельствованию у нотариуса (т.X, ч.1, ст.2224). Из смысла

этой статьи можно извлечь только то, что договор личного найма может быть совершен и письменно,

притом с засвидетельствованием. Наш законодатель нередко указывает на возможность совершения

договора как в письменной, так и в словесной форме, хотя было бы достаточно указать возможность

последней. Во всяком случае, из приведенного закона нельзя вывести заключение, будто договор

личного найма должен быть совершен письменно, как это полагает наша практика (кас. реш. 1880, N

155). Подтверждением нашему взгляду может служить еще то обстоятельство, что в той же статье

упоминается о возможности предъявить к засвидетельствованию договор об отдаче в обучение, тогда как

в другом месте законодатель прямо указывает на возможность совершения этого договора в словесной

форме (т.X, ч.2, Устав промышленный, ст.417). Требование письменной формы являлось бы

чрезвычайным и ничем не оправдываемым стеснением ежедневного оборота, в котором личный наем

играет выдающуюся роль. Письменная форма должна быть признана необходимым условием

доказательной силы договора личного найма только в тех случаях, когда она прямо указана законом, как

при найме приказчика (Устав торговый, ст.7), при найме фабричных рабочих (Устав промышленный, ст.

134), при найме матросов на морской пароход (Устав торговый, ст.256). Поэтому договор личного найма

может быть доказываем свидетелями.

III. Обязанности нанявшегося. Личный наем преследует самые разнообразные бытовые задачи.

Поэтому личные услуги, составляющие содержание найма, бывают также различного свойства. Между

услугами фабричного или сельского рабочего, матроса, домашней прислуги, управляющего, домашнего

учителя, газетного репортера так мало общего, что объединение их ограничивается понятием услуги.

Отсюда ясно, что нет никакой возможности определить заранее, что должен исполнить нанявшийся.

Здесь все зависит от содержания договора. Но даже договор, как бы подробно ни были предусмотрены в

нем взаимные отношения, не в состоянии устранить необходимости прибегать к заведенному порядку,

чтобы уяснить себе права и обязанности сторон.

Договор личного найма влечет за собой нередко зависимость образа жизни нанявшегося от воли

нанимателя, как, например, при найме прислуги. Однако это признак далеко не безусловный и не

характерный для всех отношений, возникающих из договора личного найма, его нет, например, при

найме учителя музыки. Во всяком случае, следует иметь в виду, что договор личного найма не может

создать крепостной зависимости, а только обязательственное отношение, и потому обязанное лицо,

находя свое положение невыносимым, может, несмотря на срок, всегда прекратить отношение, рискуя

только возмещением имущественного ущерба, и то тогда, если закон не дает ему свободного выхода из

затруднительных обстоятельств.

Лицо, обязавшееся по договору личного найма к известного рода услугам, должно быть не только

готово, но и способно к выполнению их. Мало того, что оно предоставит свою рабочую силу в

распоряжение нанимателя, - необходимо умение с его стороны целесообразно направлять свой труд.

Этому требованию не удовлетворяет, например, нанятый плотник, который оказывается неспособным

исполнить плотницкую работу, управляющий имением, который не знаком с сельским хозяйством. Такое

предложение услуг равносильно неисполнению, и потому наниматель вправе не платить вознаграждение

нанявшемуся, если последний оказался не в состоянии исполнять ту работу, для которой нанялся.

Нанявшийся в работу, которая влечет за собой совместное жительство нанявшегося и

нанимателя, должен проявлять почтительность к последнему и его семье и стараться сохранять

домашнюю тишину и согласие (т.X, ч.1, ст.2230). Грубость и дерзость нанявшегося, являясь препятствием

к сохранению тех мирных отношений, которые вызываются тесной близостью контрагентов, дают

основание нанимателю требовать расторжения договора.

IV. Обязанности нанимателя. За пользование чужим трудом наниматель обязывается к

вознаграждению. При заключении найма стороны условливаются, рядятся относительно

вознаграждения, которое закон называет рядной платой (т.X, ч.1, ст.2218). Плата за труд может

выражаться в различных формах: в виде платы за известное время труда, в виде платы поштучной,в

виде участия в прибыли с предприятия,-последняя форма предусмотрена нашим законодательством

относительно торговых доверенных (т.X, ч.1, ст.2219). Определение величины вознаграждения

предоставляется свободному соглашению сторон, однако плата, даваемая от цехового мастера

подмастерьям и ученикам, должна быть не выше и не ниже той, которая определена ремесленным

сходом посредством учиненного раз на весь год приговора (т.X, ч.1, ст.2221). Плата должна быть

выдаваема согласно сделанному условию, а потому наниматель не вправе платить вещами или

продуктами производства. Это прямо предусмотрено законом относительно фабричных рабочих (Устав

промышленный, ст.99), но это вытекает из общих соображений об исполнении обязательства. Жилища и

содержания нанявшийся вправе требовать только в том случае, когда об этом сделано было в договоре

особое условие (т.X, ч.1, ст.2224). Однако иногда обстоятельства заставляют предположить обязанность

нанимателя доставить нанявшимся кров и пищу, хотя бы о том и не было между ними условлено, а

именно при уединенном месте проявления труда, например, относительно рабочих лесопильного завода,

стоящего в глухом лесу.

Как нанявшийся обязывается к почтительности, так и на нанимателе лежит обязанность

обходиться справедливо и кротко с нанявшимся, соблюдать домашнюю тишину и согласие, для

отвращения случая к обоюдным неудовольствиям и жалобам (т.X, ч.1, ст.2229 и 2230). Грубость

обращения со стороны нанимателя дает нанявшемуся основание требовать прекращения договора.

Наше устарелое законодательство не считает своим долгом, по примеру Германского уложения

1897 и Бельгийского закона 10 марта 1900 года, возложить на нанимателя обязанности по обеспечению

физических и нравственных интересов нанявшегося. В нашем законодательстве не указано, что болезнь

нанявшегося, вошедшего в дом нанимателя, не дает последнему права вышвырнуть его за дверь; не

вменено нанимателю в обязанность позаботиться о врачебной помощи или о помещении в больницу

заболевшего; не возложено на нанимателя принять меры к тому, чтобы предоставляемое нанявшемуся

помещение ограждало его здоровье и нравственность: например, чтобы спальня женской прислуги была

отделена от мужчин, чтобы швейцара не помещали на сквозном ветру и т.п.

V. Прекращение личного найма. Кроме общих оснований прекращения договора, как взаимное

соглашение и невозможность исполнения, например в случае тяжелой болезни, личный наем

прекращается по следующим причинам.

1. Если договор был бессрочный, то он может быть прекращен каждой стороной в любой момент.

В предупреждение неудобств, возможных от такого иногда неожиданного разрыва, западные

законодательства устанавливают известный срок, до которого контрагенты должны сохранять

отношение, следовательно, они обязываются заблаговременно предупредить друг друга о своем

намерении (Kundigung), причем закон указывает те сроки, в которые может быть сделано заявление. К

сожалению, наше законодательство не устанавливает обязанности такого предупреждения и такого

срока, за исключением только случая найма фабричных рабочих (2 недели).

2. Если в договоре указан срок, то до истечения его стороны не вправе самовольно прекращать

обязательственное отношение, под страхом возмещения всего убытка, причиненного таким

несвоевременным разрывом (т.X, ч.1, ст.2238). Впрочем, наличие некоторых обстоятельств допускает

прекращение договора и до наступления срока: например, неспособность к работе, неисполнение

условленной работы, задержка в платеже вознаграждения, грубость обращения. От суда зависит

взвесить в каждом отдельном случае основательность выставляемого повода. В некоторых случаях,

например, относительно фабричных и сельских рабочих, закон берет на себя труд подробно определить

причины досрочного прекращения личного найма.

3. Договор личного найма относится к обязательствам, в которых личность контрагентов играет

особенно важную роль. Наш закон выделяет такие договоры в особую группу. Последствием такого

характера личного найма является прекращение отношения в случае смерти одного из контрагентов,

нанявшегося или нанимателя (т.X, ч.1, ст.2238). В виде исключения закон устанавливает, что все лица,

связанные договором личного найма с торговым предприятием, остаются при своих должностях,

несмотря на смерть хозяина (т.X, ч.1, ст.2238, прил. ст.19).

VI. Виды личного найма. Кроме указанных общих норм, наше законодательство устанавливает

еще многочисленные специальные правила для различных видов личного найма. Эти различия не

всегда вызываются какими-нибудь действительными потребностями и часто затрудняют определение

отношений, возникающих из личного найма, так как не всегда ясно, где какие правила должны иметь

применение. Не входя в подробное рассмотрение этих иногда весьма мелочных норм, следует

определить только границы применения специальных правил, за которыми открывается действие общих

постановлений, и выдающиеся особенности этих исключений.

1. В Уставе торговом (ст.3-62) помещены правила о найме приказчиков, под которыми следует

понимать только тех лиц вспомогательного торгового персонала, деятельность которых имеет

юридический характер, направлена на совершение сделок, а потому сила этих правил не

распространяется на всех прочих лиц, прилагающих свой труд к успеху торгового предприятия. Правила

эти основаны на старинных источниках, главным образом на Цеховом уставе 1799 года, а потому носят

не свойственный настоящему времени семейный характер. Особенности правил о найме приказчиков

заключаются: a) необходима письменная форма договора, упущение которой лишает хозяина права

требовать отчета от приказчика, а последнего лишает права требовать вознаграждения; b) рядная плата

сама собой не предполагается, а должна быть прямо указана; c) договор личного найма соединяется с

доверенностью, которой определяются пределы полномочия приказчика; d) приказчику запрещается без

согласия хозяина производство торговли за собственный или чужой счет под страхом конфискации

товаров в пользу хозяина; c) смерть хозяина не прекращает договорного отношения.

2. Особенные правила введены нашим законодательством, по примеру западных, для

фабричных рабочих (Устав промышленный, ст.127-156). Применение этих норм ограничивается

фабриками и заводами, которые, по определению закона, отличаются от ремесел тем, что имеют в

большом виде заведения и машины, у ремесленников же их нет, кроме ручных машин и инструментов

(Устав промышленный, ст.2). Общий характер этих норм отличается стремлением ограничить свободу

соглашения, способную в действительности повлечь за собой необходимое подчинение рабочего

требованиям работодателя. Нормы гражданского права сплетаются с нормами полицейского права,

выразителем которого является особенно надзор со стороны фабричной инспекции. Особенности этих

правил состоят в следующем: a) договор должен быть совершен с выдачей рабочей книжки, выдаваемой

хозяином рабочему; b) закон устанавливает подробные правила о выдаче платы в предупреждение

задолжания рабочего, а также о сроках расчета, ограничивает возможность вычетов по частным

взысканиям, дает особое назначение штрафам; c) в законе установлены сроки предупреждения о

намерении прекратить договор; d) указываются причины прекращения договора до срока;

e)устанавливается особое понятие о почтительности рабочего, о прогуле, о неисправной работе.

3. Как страна земледельческая, Россия потребовала специальных норм для найма сельских

рабочих, источником которых в настоящее время является положение о найме на сельские работы 1886

года. Применение этих норм ограничивается сельским хозяйством в тесном смысле слова, т.е. полевым и

фермерским, не распространяя на кирпичные, лесопильные заводы, маслобойни ит.п. заведения,

переходящие в область фабрично-заводской промышленности. Притом правила эти касаются только

найма на срок, а наем на сдельные, поденные и испольные работы по сельскому хозяйству подлежит

общим правилам. Договор может быть заключен в словесной или письменной форме. Особенности этого

вида найма заключаются в том: a) что договор смертью нанимателя не прекращается, а переходит на его

наследников; b) что неуплата своевременно жалованья рабочим дает им право требовать законной

неустойки в размере 1/2коп. в день с недоплаченного рубля; c) что закон указывает и ограничивает

случаи вычетов из платы; d) что наниматель, принявший к себе рабочего, зная, что он связан договором

с другим нанимателем, обязан вознаградить последнего за все причиненные ему самовольным уходом

убытки. Закон определяет также случаи возможного для той и другой стороны прекращения договора до

срока. Сверх того, лицам, желающим пользоваться особыми преимуществами по неисполнению

договоров о найме, предоставляется совершать их по договорным листам, выдаваемым из волостного

правления. Впрочем, преимущества эти довольно сомнительного достоинства. Главное из них состоит в

том, что в случае неявки или самовольного ухода нанявшегося рабочего наниматель может заявить о

том полиции, которая разыскивает его и обязывает его вернуться к нанимателю под угрозой вычета из

его платы, как за прогул.

4. Россия до сих пор придерживается в ремесленной промышленности цеховых начал,

заимствованных с Запада в то время, когда они там уже утрачивали свою силу. Поэтому отношения по

найму в среде ремесленников подлежат особым правилам (Устав промышленный, ст.402-423).

Ремесленный наем выражается в двух формах: в виде найма ремесленного ученика и найма

подмастерья. a) Договор найма ученика производится словесно, но в присутствии двух свидетелей.

Мастер обязывается выучить нанявшегося ремеслу, а ученик обязывается исполнять даваемую ему

работу. Срок договора - от 3 до 5 лет, по прошествии которых мастер обязан выдать ученику письменное

свидетельство. Смерть мастера не прекращает договора, который продолжается с его вдовой. b)

Получивший аттестат от мастера становится подмастерьем, который все-таки не может самостоятельно

принимать заказы, а должен работать по найму у мастера. Каждому производимому в подмастерье

цеховая управа выдает книжку, с перешнурованными листами за скрепой. В этой книжке каждый мастер,

у которого находился подмастерье, обязан отметить знание и поведение последнего.

5. Существуют особые правила для найма рабочих на золотые промыслы (т.VII, Устав горный,

ст.661-688). Рабочими на промыслах признаются все служащие на них по вольному найму, за

исключением принадлежащих к составу промыслового управления (управляющих, ученых руководителей

и техников, а равно приказчиков, конторщиков и писцов). Договоры о найме могут быть заключаемы с

отдельными лицами, с целыми семьями или с артелью. Договор найма совершается или явочным

порядком или словесно. Закон устанавливает наибольшую величину задатков, а именно: не свыше 100

рублей при найме с задельной платой и не свыше 1/3 годовой платы в остальных случаях. Не

допускается включение в договор условий о производстве с рабочего вычетов и взысканий, не

предусмотренных законом, а также условий, клонящихся к ограничению в пользовании правом судебной

защиты. Рабочий обязан явиться на промысел к сроку, установленному в договоре найма. В случае явки

рабочего, нанявшегося на хозяйском продовольствии, ранее срока, но не более чем за две недели, он

имеет право на бесплатное пищевое довольствие, хотя бы он и не производил работы. По прибытии на

промысел каждый рабочий получает бесплатно расчетную книжку по утвержденному образцу. Закон

перечисляет все дни в году, когда рабочие должны быть свободны от работ. При производстве рабочим

платежей не дозволяется, без судебного определения, делать вычеты в уплату их долгов. В случае, если

расплата с рабочим не будет произведена немедленно по окончании срока договора с ним, заведующий

промыслом обязан содержать рабочего за свой счет и уплачивать ему по 60 коп. за каждые сутки со дня

окончания срока договора по день расплаты.

6. Особым правилам подлежит наем морских матросов. Постановления эти (Устав торговый,

ст.243-297), основанные на Уставе о водоходцах XVIII столетия, представляются в значительной степени

анахронизмом. Договор требует письменной формы и, кроме того, явки. Нанявшийся матрос пользуется

той привилегией, что не может быть задержан по частным взысканиям, если пароход готов уже к

отплытию. Закон обязывает к выдаче матросам задатка в счет платы. Согласно старинному взгляду

морской торговли, матросы теряют право на уплату в случае гибели судна. Если пароход будет продан в

чужой стране, матросы вправе требовать средств, необходимых для возвращения в отечество.

§ 53. Подряд

I. Понятие о подряде. Наш закон определяет подряд, как такой договор, в силу которого одно

лицо принимает на себя обязательство, за известное вознаграждение, исполнить своим иждивением

предприятие (т.X ч.1 ст.1737). Содержание договора подряда представляет собой комбинацию трудового

и капиталистического элементов и занимает среднее место между личным наймом и поставкой. Из

указанного определения закона, а также из бытовых проявлений этого договора обнаруживаются

следующие характерные признаки подряда:

a. Трудовой элемент заключается в обязательстве исполнить работу в смысле создания какой-

либо вещи. Этим признаком подряд приближается к личному найму и отличается от поставки. Однако,

как ни близок подряд к личному найму, между ними замечается разница. Рабочий предоставляет собой

рабочую силу в распоряжение нанимателя, который и направляет ее согласно своим планам. Подрядчик

же самостоятельно вырабатывает план достижения цели, которая ему указывается его контрагентом.

Ему дают только задачу - построить мост, дом, достать затонувшее судно, перевезти вещи ит.п., но сам

способ решения задачи предоставляется его свободному усмотрению. В значительном числе случаев

такие работы требуют труда, превышающего физические силы одного лица. Подрядчик привлекает

необходимую рабочую силу, становится посредником между рабочими и своим контрагентом. С

рабочими он заключает договор личного найма и, пользуясь их трудом, направляет его по своему

усмотрению.

b. Капиталистический элемент заключается в том, что подрядчик обязывается не только сделать

нечто, создать вещь, но и передать контрагенту какие-либо принадлежащие ему вещи, хотя бы их

пришлось еще приобрести. Передаются такие вещи, которые имеют своим назначением служить

созданию новой вещи. Подрядчик доставляет материал, приобретает необходимые орудия, платит и

кормит рабочих - одним словом, выполняет работу на свой счет, или, как выражается наш закон, на свое

иждивение. Этим признаком подряд приближается к поставке и отличается от личного найма. Близость

подряда и поставки обнаруживается в том, что оба договора имеют своим содержанием передачу вещей

не индивидуальных, а определяемых родовыми признаками, что в момент заключения договора вещи

эти могут и не принадлежать обязавшимся лицам на праве собственности, что между заключением и

исполнением договора проходит некоторое время. Эта близость привела нашего законодателя к полному

почти смешению указанных договоров, хотя такой ошибочный взгляд нашел себе поддержку даже в

литературе (Данкварт). Между ними существует различие, не допускающее слияния их в одну форму.

Поставка обязывает только к передаче вещей, а подряд обязывает к выполнению работы, и сам вещи

являются или дополнением или необходимым условием этой работы. Поэтому одна передача вещей еще

не освобождает от обязанности и от риска, который продолжает лежать на обязанной стороне до