Чиркин В.Е., Юдин Ю.А. и др. Сравнительное конституционное право

Подождите немного. Документ загружается.

РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ НАУК

ИНСТИТУТ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

СРАВНИТЕЛЬНОЕ

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО

ИЗДАТЕЛЬСКАЯ ФИРМА «МАНУСКРИПТ»

МОСКВА

1996

В книге, аналогов которой нет в мировой юридической литературе, на

материалах множества стран Европы, Азии, Америки, Африки, Океании

рассматриваются различные модели конституционно-правовых институтов,

их позитивные и негативные стороны, возможности использования и эф-

фективность в изменяющихся условиях. В сопоставлении с мировым опы-

том анализируется практика конституционно-правового регулирования в

России и странах СНГ, раскрываются общемировые и региональные тен-

денции развития конституционного права.

Книга может быть использована общественными деятелями, работни-

ками государственного аппарата, аспирантами и Студентами, специализи-

рующимися в области конституционного права, государствоведения, поли-

тологии.

Работа выполнена и издана при финансовой поддержке Рос-

сийского гуманитарного научного фонда. Код проекта — 93-06-10652

(издательский № 96-03-16027 д). Руководитель проекта — докт.

юрид. наук, профессор В. Е. Чиркин.

Редакционная коллегия:

доктор юрид. наук, проф.

А. И. Ковлер,

доктор юрид. наук,

проф.

В. Е. Чиркин

(отв. ред.), доктор юрид. наук

Ю. А. Юдин.

Авторский коллектив:

предисловие — акад.

Б. Н. Топорнин;

введение, заключение, гл. V, VII, VIII—докт. юрид. иаук, проф.

В. Е. Чиркин;

гл. I, II, III — доктор юрид. наук

Ю. А. Юдин;

гл. IV — канд. юрид. наук

М. А. Никифорова;

гл. VI — канд. юрид. наук

Т. А. Васильева;

гл. IX — докт. юрид. наук

Н. С. Крылова;

гл. Х и XII — канд. юрид. наук

А. И. Черкасов;

гл. XI — канд. юрид. наук.

Е. Б. Абросимова, Л. Д. Владимирова.

III

ПРЕДИСЛОВИЕ

Предлагаемая вниманию читателя монография, пожалуй, яв-

ляется первой в отечественной, да и в зарубежной юридической

литературе работой, в которой в столь широком плане рассматри-

ваются проблемы сравнительного конституционного права. Авто-

рами сделана попытка на богатом материале, включающем иссле-

дование основ конституционного права многих стран Европы,

Азии, Америки, Африки, Океании, опыта России и других постсо-

циалистических государств, охарактеризовать главные институты

современного конституционного права, выявить тенденции их раз-

вития, общие черты и особенности, показать своеобразие консти-

туционного регулирования, порождаемое неодинаковыми соци-

ально-экономическими и политическими условиями, историческими

и национальными традициями.

Авторский подход к исследованию обозначен во введении к ра-

боте, написанном с учетом современного состояния науки в стра-

нах, представляющих различные правовые системы, главные вы-

воды сформулированы в заключении, частные выводы, относящие-

ся к тем или иным конституционно-правовым институтам и про-

блемам, содержатся в отдельных главах. Работа имеет в значи-

тельной мере поисковый характер, что обусловило и ее достоин-

ства, и недостатки: поднятая целина всегда дает хороший уро-

жай, но нужно использовать опыт предшествующих поколений

при определении того, чем ее засевать. К тому же книга написана

в переломную эпоху развития многих стран и даже континентов,

кардинально, а иногда и драматически изменяются многие право-

вые представления в России, но вместе с тем отдельные концеп-

ции, первоначально как будто бы навсегда в пылу полемики от-

вергнутые, возрождаются в переосмысленных и измененных фор-

мах. Поэтому, а также, видимо, по другим причинам не все из ав-

торских выводов будут приняты читателем, некоторые из них нуж-

даются в дополнительной проверке жизнью, другие будут разви-

ты, уточнены, изменены или отброшены последующими исследо-

вателями.

Материал, содержащийся в работе, заставляет задуматься о

путях развития современного конституционного права, в том чис-

ле и о направлениях его совершенствования в России. Безусловно,

эти пути должны соответствовать магистральному направлению

развития человечества на базе признания и осуществления обще-

человеческих ценностей, все более точного и адекватного вопло-

щения их в нормах и институтах права. Данное исследование убе-

дительно свидетельствует об этом. Именно на такой основе, как

представляется, происходит глобальный процесс сближения пра-

вовых систем, институтов и методов правового регулирования,

причем особенно четко это проявляется в институтах конституци-

онного права (наряду с институтами гражданского и трудового

права). Вместе с тем все чаще обнаруживается, что страны, счи-

тавшиеся ранее как бы находящимися на обочине мирового кон-

ституционного процесса, вносят весомый вклад в развитие консти-

туционного права, в создание новых конституционно-правовых ин-

ститутов, в совершенствование техники конституционно-правового

регулирования. А это означает, что конституционный процесс ста-

новится все более многосторонним, обогащается новыми идеями и

институтами.

Наряду с главной тенденцией к сближению различных консти-

туционно-правовых систем возрастает многообразие конституцион-

но-правовых институтов, создаются разные их варианты, порож-

даемые конкретно-историческими и национально-специфическими

условиями.

Предлагаемое читателям исследование свидетельствует и о

том, что широкое внедрение общегуманитарных идей в современ-

ное конституционное право отнюдь не означает обязательного под-

ражания каким-либо определенным моделям, ибо некоторые ин-

ституты (это не относится к основополагающим демократическим

принципам) в изменяющихся условиях нередко могут иметь раз-

личное значение — как позитивное, так и негативное.

Из сказанного следует, в частности, что нельзя безоговорочно

отбрасывать все то, что было наработано в отечественной науке

конституционного права, чем иногда грешим мы, выплескивая

вместе с водой и ребенка. Необходимо тщательно и вдумчиво пе-

реосмыслить наше наследие, дать ему оценку с учетом новых реа-

лий и тенденций мирового конституционного развития, опыта

стран различных континентов.

Книга адресована не только специалистам и может заинтересо-

вать широкий круг читателей.

Академик РАН Б. Н. ТОПОРНИН

ВВЕДЕНИЕ

Проблематика данного исследования в мировой научной лите-

ратуре обозначается четырьмя основными понятиями: публичное,

конституционное, государственное право, конституционное право

и политические институты. Первое отражает идущее от римских

юристов деление права на публичное (нормы, относящиеся к во-

просам государственного, общественного характера) и частное

(нормы, регулирующие отношения индивидов и юридических лиц).

От Древнего Рима унаследован и термин «конституция» — уста-

новление, учреждение. Так назывался один из видов актов импера-

тора, но современных понятий конституции и конституционного

права тогда не было. Не было их и в средние века, хотя в некото-

рых странах Европы термин «конституция» употреблялся в лите-

ратуре для характеристики хартий, устанавливающих в основном

вольности и привилегии феодалов (Великая хартия вольностей

1215 г. в Англии, Золотая булла 1222 г. в Венгрии, Великий мар-

товский ордонанс 1357 г. во Франции и т. д.). Конституционное

право стало складываться на изломе эпох, в период буржуазных

революций в континентальной Европе и Северной Америке, когда

передовая общественная мысль выдвинула требование принятия

основного закона, конституции для ликвидации феодально-абсо-

лютистского произвола. Первая конституция, положившая нача-

ло современному конституционному праву, была принята в США

в 1787г.

Понятие «государственное право» отражает германскую тра-

дицию, воспринятую в царской России и сохранившуюся в совет-

ский период. В Германии оно употребляется и в настоящее время,

наряду с термином «конституционное право». Немецкие юристы,

отмечая сходство этих понятий, проводят и различия между ними,

связанные главным образом с объемом регулируемых отношений.

Название «конституционное право и политические институты»

появилось в середине XX в. в французской литературе. Оно отра-

жало процессы социологизации и политизации конституционного

права. Кроме самой Франции, это понятие используется в некото-

рых франкоязычных странах — бывших французских колониях.

В настоящее время в подавляющем большинстве стран упо-

требляется термин «конституционное право», хотя иногда в оте-

чественной литературе к нему в скобках присоединяется слово

«государственное»

. В Великобритании и некоторых других англо-

язычных странах учебные курсы и монографии нередко имеют

название «конституционное и административное право»

, в отдель-

ных странах (Индия, Швеция) в школах иногда преподается так

называемое гражданское воспитание, основной частью которого

являются основы конституционного права. Во многих странах

основной материал конституционного права входит в дисциплину,

называемую политологией, политической наукой, политической

социологией.

Термин «конституционное право» имеет троякое значение: от-

расль действующего в той или иной стране права, то есть система

юридических норм, правил, содержащихся в законах и иных нор-

мативных актах и регулирующих определенную сферу обществен-

ных отношений; наука — совокупность знаний о действующем

конституционном праве, материально представленная океаном

книг, брошюр, статей; наконец, это — учебный курс, основы зна-

ний о действующем конституционном праве и состоянии науки,

предмет преподавания в высших учебных заведениях.

В данной книге рассматривается преимущественно действую-

щее конституционное право В отличие от трехтомной работы

«Конституционное право развивающихся стран», в ней нет специ-

альных глав о состоянии науки в тех или иных странах, а также

разделов, посвященных специфике преподавания этой дисципли-

ны в различных учебных заведениях. Вместе с тем, анализируя

нормы и институты действующего конституционного права (ин-

ститут — совокупность норм, регулирующих группу однородных

общественных отношений в рамках данной отрасли права, напри-

мер, институты гражданства, главы государства, референдума),

авторы, как правило, ссылаются на доктринальные толкования в

мировой научной литературе, оценивают позитивные и негативные

стороны тех или иных способов конституционно-правового регули-

рования, их эффективность в неодинаковых условиях, иногда пред-

лагают свои решения. В книге упоминается и о некоторых особен-

ностях учебных дисциплин, которые аналогичны конституционному

Праву или близки к нему, но анализ учебной проблематики не яв-

ляется задачей данного исследования.

Действующее конституционное право, а следовательно, наука

и учебный курс в различных странах, в условиях неодинакового

общественного строя, имеют свои особенности.

Многие институты конституционного права при монархической

форме правления (например, Великобритания, Япония, Саудов-

См.: Конституционное (государственное) право зарубежных стран В 2-х т

М, 1993—1995.

Alder J

. Constitutional and Administrative Law L., 1989.

ская Аравия) иные, чем при республиканской (США, Франция,

Пакистан, Бразилия и др.). Свою специфику имеет конституцион-

ное право федеративных государств, субъекты которых обычно

имеют свои конституции (США, Германия, Мексика и др.). Свое-

образно конституционное право мусульманских государств.

Еще большие различия связаны с особенностями социально-

экономической структуры и политического строя различных групп

стран. В условиях социально-ориентированной капиталистиче-

ской рыночной экономики (Австрия, Швеция, Финляндия) дейст-

вуют иные конституционные принципы, чем в экономике огосудар-

ствленной целиком или в своей основе (Вьетнам, Китай, Куба).

Функции конституционного нрава и, естественно, характер

конституционно-правовых отношений даже при сходных нормах

и одноименных институтах, общественная роль науки и учебного

курса в тоталитарных и авторитарных государствах коренным об-

разом отличаются от их функций и характера в демократических

странах. Это отчетливо видно при сопоставлении конституционного

права развитых капиталистических стран с демократическим

строем (например, Франции и Японии), государств тоталитарного

социализма (КНДР и Куба), государств с авторитарными режима-

ми (современная Индонезия), а также тех африканских, азиатских,

латиноамериканских стран, которые при юридически закрепленном

господстве одной партии и нередко «пожизненных президентах» до

начала 90-х годов обычно характеризовались как государства со-

циалистической ориентации (например, в прошлом Конго, НДРЙ)

и монократические республики капиталистической ориентации

(Заир, Габон и др.). В демократических странах конституцион-

ное право способствует развитию созидательных потенций граж-

данского общества, охране прав и свобод личности, использованию

возможностей той системы управления обществом, которая свобод-

но избрана народом (хотя и в условиях демократии бывают неде-

мократические нормы права и такая же практика). В авторитар-

ных и особенно тоталитарных государствах конституционное право

прежде всего служит целям сохранения власти правящей группи-

ровки, захватившей руководство государством вопреки воле наро-

да, а иногда пришедшей к власти первоначально при его действи-

тельной или мнимой поддержке, но затем утратившей симпатии на-

рода. Впрочем, и в условиях демократических режимов наука и

преподавание конституционного права отнюдь не лишены «идеоло-

гической нагрузки».

О разных странах существуют неодинаковые доктринальные

подходы ученых к предмету конституционного права, даже в одной

и той же стране нередко существуют разные школы и направле-

ния. Однако в известной мере огрубляя действительность, в самом

общем виде можно выделить несколько различных концепций,

каждая из которых связана, как правило, с определенной страной

или группой стран. Многие исследователи Великобритании, хотя

и оговариваются, что в стране нет твердо установившегося мнения

о предмете конституционного права, суть последнего видят в регу-

лировании управления государством, отношений граждан и основ-

ных органов государства, их главных функций

. Конституционное

право нередко рассматривается как регулирование «всей системы

управления», в связи с чем административное право понимается

лишь как аспект конституционного права

Развивая положения о функциях, некоторые английские юри-

сты утверждают, что по существу конституционное право имеет

дело с тремя функциями государства. Оно определяет, как изда-

вать законы, как исполнять законы и как защищать государство от

внешних и внутренних угроз

На практике, как полагает В. А. Стефанкин, содержание анг-

лийских курсов по конституционному праву сводится к анализу

системы государственных органов, их взаимоотношениям, правово-

му положению личности

В США считается, что конституционное право в самом общем

виде (оставляя детали административному праву) регулирует

управление государством, отношения граждан и правительства

Иногда к этому добавляется, что данная отрасль определяет пра-

ва и обязанности управляющих (лиц и органов, управляющих го-

сударством)

Современные американские юристы, как отмечает С. А. Егоров,

подразделяют исследование конституционного права на анализ:

организации государственной власти, ее деятельности и функций;

соблюдения законности и охраны прав граждан; разрешения кол-

лизий конституционных принципов и гарантий основных прав; не-

противоречивого развития конституционных норм при сохране-

нии в них «духа и буквы» конституции, особенно в судебной прак-

тике. В целом, обобщая мнения американских юристов, С. А. Его-

ров заключает, что сущностью конституционного права в США

является гарантия обеспечения в обществе «фундаментальной сво-

боды», что предполагает разграничение сфер свободы индивида и

пределов действия государственной власти

Wade E.G.S.

and

Bradley A.W.

Constitutional and Administrative Law.

L., 1986. p. 9.

Alder J.

Op. cit. P. 6.

Dalton P., Dexter R.

Constitutional Law. L., 1976. P. V.

См.: Стефанкин В. А.

Основы конституционного права Англии. M., 1984.

C.8.

The Encyclopedia Americana. Vol. 7. Danbury 1987 P 674.

Encyclopedia International. Vol. 5. N.Y., 1967. P 186

См.: Егоров С.А.

Современная наука конституционного права в США. М.,

1987. С. 17.

На практике исследования конституционных проблем в США,

в отличие от Великобритании, где нет института конституционного

контроля, прежде всего связаны с анализом толкований конститу-

ции со стороны Верховного суда США. Наука конституционного

права, заявляют некоторые американские юристы, — это прежде

всего изучение толкований Верховного суда

Англо-американский подход (хотя, как отмечено, между кон-

цепциями английской и американской науки есть различия, прав-

да, не самые существенные) воспринят японскими учеными, а так-

же в науке англоязычных стран, бывших британских колоний.

Японские авторы при определении предмета конституционного

права на первый план выдвигают организацию власти (управления

государством) и права человека

Ученые развивающихся стран используют английский подход в

его прежних вариантах, которых еще не коснулись социальные и

политологические новеллы. Нигерийский ученый Б. Нвабуезе

угандиец Г. Каньеихамба

, ланкийский автор М. Кури

, малазий-

ский юрист Т. Суффиан

придерживаются в основном формалисти-

ческих позиций. Индийский автор М. С. Дж. Кагзл в своей двух-

томной работе пишет, что «конституционное право — это право о

создании конституции, ее содержании, толковании и изменении»

Авторы другой многотомной работы по индийскому конституцион-

ному праву суть этого предмета также видят в изучении конститу-

ции

Иные взгляды по вопросу о сути конституционного права суще-

ствуют во Франции. Французская доктрина на одно из первых мест

в конституционном праве выдвигает политическую власть и поли-

тический режим. М. Прело писал, что «конституционное право —

это нормы, касающиеся установления, передачи и осуществления

политической власти»

С этих же позиций, хотя и с известными нюансами, подходят

к данной проблеме Б. Шантебу (институционализация и ограниче-

Pedlich

N.,

Schwartz В., Attanacio J.

Constitutional Law. Cases and Mate-

rials Series. N.Y., 1989. P. IX.

Kadanshe Encyclopedia of Japan. Vol. 2. Tokyo, 1983. P. 1.

Nwabuese В.

Constitutional Law of Nigerian Republic. L., 1964. P. 8.

Kanyeihamba G.

Constitutional Law and Government in Uganda. Nairo-

bi, 1975. P. Ill, 143.

Coory M.

Constitutional and Administrative Law of Sri Lanka (Ceylon).

Colombo, 1973.

Suffian T.

The Malaysian Constitution and the United States Constitution//

Beer

I. V. Constitutionalism in Asia: Asian Views on the American Influence. Ca-

lifornia, 1979.

Kagzl M,

The Constitution of India. Vol. 1. New Delhi, 1984. P. 1.

Constitution Law of India. Vol 1. New Delhi,, 1984.

Прело М.

Конституционное право Франции. М, 1957. С. 22.

ние власти)

, К. Леклерк (власть, ее воплощение — государство и

политический режим, который создает государство)

, И. Гюше

(власть, а также отношения управляющих и управляемых)

С. Пьер-Кап («правила, относящиеся к власти»)

, Б. Жанно

. Кон-

ституционное право — это конституционные механизмы и процеду-

ры, которые обслуживают участников «политической игры» и яв-

ляются «инструментами в борьбе вокруг власти», — заключает

Ф. Ардан

Французские авторы нередко заявляют, что важнейшей тенден-

цией общественного развития является процесс институционализа-

ции (создание группировками людей различных общественных ин-

ститутов, которые приобретают юридическое оформление). В чис-

ле таких институтов иногда называют государство, профсоюзы,

банки и т. д., а иногда в более узкой трактовке — различные ин-

ституты государственности, основные органы государства (созда-

ние понятия института некоторые французские исследователи счи-

тают одним из основных вкладов Франции в мировое развитие об-

щественных наук). С этих позиций суть конституционного права

видят в «регулировании политического сообщества (страны. —

Авт.), частью которого является государство»

, в определении «по-

литического статуса власти и общества»

. Французская доктрина

воспринята юристами бывших французских колоний (правда, в

сочинениях конголезского автора А. Габу

, алжирского юриста

X. Мамери

и некоторых других она подвергалась изменениям,

связанным с прошлой «социалистической ориентацией» этих и не-

которых других франкоязычных стран). Те изменения, которые

ныне вносятся в нее конституционалистами Сенегала, Гвинеи, Ма-

дагаскара и других стран, несущественны.

Немецкая наука в настоящее время оперирует двумя термина-

ми: конституционное и государственное право, причем второе исто-

рически предшествует первому. Многие ученые Германии конста-

тируют близость этих отраслей права, науки и учебных дисциплин,

но в то же время отмечают их различия. В немецких энциклопе-

диях, обобщающих, как указано в них, работы Т. Маунца, К. Де-

ринга, Е. Штейна и других авторов, говорится, что «государствен-

ное право в самом узком смысле слова совпадает с конституцион-

Chantebout В.

Droit constitutionnel et science politique. P.,

1986. P. 25.

Leclerq С.

Travaux dirige de droit constitutoinnel. P., 1979. P. 13.

Guchet I.

Elements de droit constitutionnel, P., 1981. P. 8.

Pierre-Caps S.

Nation et peuples dans les constitutions modernes. Nancy,

1988. P. 64.

Jeanneau В.

Droit constitutionnel et institutions politiques. P., 1987.

Ardant Ph.

Institutions politiques et droit constitutionnel. P., 1989. P. 11.

Encyclopedia Universalis. Vol. 4. P., 1974. P. 941.

Pierre-Caps S. Op. cit. P. 64.

Gabou A.

Les constitutions congolaises. P., 1984.

Mameri Kh.

Reflection sur constitutions algerienne. Alger, 1979.