Ковалев М.И., Козаченко И.Я., Кондрашова Т.В. и др. Уголовное право. Особенная часть

Подождите немного. Документ загружается.

кращается по истечении срока ее действия, если иное не уста-

новлено законом или иными правовыми актами.

Лицензию в ст. 171 УК РФ следует отличать от лицензий,

требуемых при осуществлении внешнеторговой деятельности,

деятельности, связанной с использованием природных ресур-

сов; в случае возникновения отношений, связанных с исполь-

зованием результатов интеллектуальной деятельности и ряда

других. Лицензия в ст. 171 УК РФ выполняет роль админист-

ративного контроля со стороны государства за осуществлением

определенного вида деятельности и не касается экспортно-им-

портного ограничения и количественного регулирования опре-

деленных товаров, например, при осуществлении внешнетор-

говой деятельности, деятельности в сфере природопользова-

ния.

Нарушение условий лицензирования также образует разновид-

ность незаконного предпринимательства в тех случаях, когда

имеет место несоблюдение указанных в лицензии условий осу-

ществления вида деятельности. Лицензионные требования и усло-

вия — это совокупность установленных положениями о лицен-

зировании конкретных видов деятельности требований и усло-

вий, выполнение которых лицензиатом обязательно при

осуществлении лицензируемого вида деятельности. Лицензия,

как официальный документ, не только содержит разрешение на

осуществление указанного в нем вида деятельности, но также

определяет срок, в течение которого оно действует, и условия

его осуществления.

В связи с этим нарушением условий признаются:

— осуществление деятельности, не указанной в лицензии,

либо указанной в лицензии, но с нарушением порядка ее осу-

ществления (например, несоблюдение российского законода-

тельства, экологических, санитарно-эпидемиологических, ги-

гиенических, противопожарных норм и правил, а также поло-

жений о лицензировании конкретных видов деятельности);

— передача лицензии другому лицу;

— занятие предпринимательской деятельностью после исте-

чения срока действия лицензии или ее аннулирования и т. д.

Таким образом, нарушение условий лицензирования — это на-

рушение формально-определенных требований, установленных

нормативными актами, которое может быть допущено как на

этапе получения лицензии, так и на этапе осуществления пред-

принимательской деятельности.

По конструкции объективной стороны данный состав пре-

ступления смешанный — материально-формальный. Незаконное

предпринимательство, причинившее крупный ущерб граждани-

ну, организации или государству, является материальным со-

ставом, так как преступление считается оконченным с момента

причинения крупного ущерба. Ущерб может заключаться в

причинении вреда государству, другим предпринимателям, по-

требителям. Незаконное предпринимательство, сопряженное с

извлечением дохода в крупном размере, — формальный состав, а

поэтому считается оконченным с момента совершения любого

из предусмотренных диспозицией ч. 1 ст. 171 УК РФ деяний,

соединенных с незаконным извлечением дохода в крупном раз-

мере.

Крупный ущерб — это ущерб в сумме, превышающей 250 тыс.

руб.

Под извлечением доходов в крупном размере также понимается

доход, сумма которого превышает 250 тыс. руб. Крупный доход

должен быть получен именно в результате незаконной пред-

принимательской деятельности. При этом, поскольку состав

«дохода в крупном размере» и порядок его исчисления в ст. 171

УК РФ не раскрывается, в юридической науке и судебной

практике выделяются два подхода к его определению. Согласно

первому в состав дохода должны включаться все средства и

(или) имущество в денежном выражении, полученные от заня-

тия незаконным предпринимательством, т. е. весь совокупный

доход без учета расходов на данную незаконную деятельность.

В соответствии со вторым это должен быть совокупный доход,

уменьшенный на фактически произведенные и документально

подтвержденные расходы, т. е., иными словами, прибыль. Ис-

ходя из того, что категории «доход» и «прибыль» далеко не тож-

дественные, поскольку прибыль — это сумма, на которую доход

превышает затраты, правильнее представляется первый подход.

Более того, он является более предпочтительным и с позиций

следственно-судебной практики, поскольку при втором подхо-

де наступление уголовной ответственности за незаконную

предпринимательскую деятельность ставится в зависимость от

экономической эффективности в целом того или иного пред-

принимателя или предприятия. Доказать же эту эффективность

или неэффективность объективно в условиях ведения незакон-

ной предпринимательской деятельности в большинстве случаев

невозможно.

В соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного

Суда РФ от 4 июля 1997 г. «О некоторых вопросах применения

судами Российской Федерации уголовного законодательства об

ответственности за уклонение от уплаты налогов» осуществле-

ние анализируемой незаконной предпринимательской деятель-

ности, сопряженное с уклонением от уплаты налогов, следует

квалифицировать по совокупности преступлений, предусмот-

ренных ст. 171 и 198 УК РФ.

Субъективная сторона преступления выражена умышленной

формой вины. Умысел в зависимости от того, в какой форме осу-

ществляется незаконное предпринимательство, может быть как

прямым, так и косвенным. Так, если это незаконное предприни-

мательство, причинившее крупный ущерб гражданам, органи-

зациям или государству, то отношение лица к содеянному мо-

жет выражаться, как в форме прямого, так и косвенного умыс-

ла. Если же речь идет о незаконном предпринимательстве,

сопряженном с извлечением доходов в крупном или особо

крупном размерах, — то только в форме прямого умысла.

Субъект преступления может быть как общим, так и спе-

циальным. При осуществлении предпринимательской деятель-

ности без регистрации это любое вменяемое лицо, достигшее

16-летнего возраста. Существующие в юридической литературе

споры относительно возрастной границы виновного (с 16 или

18 лет) утратили свою актуальность в связи с введением граж-

данским законодательством понятия «эмансипация». В случаях

незаконного предпринимательства, выраженного в занятии

той или иной деятельностью без специального разрешения

(лицензии) или с нарушением условий лицензирования, субъ-

ектом преступления может быть не просто вменяемое физи-

ческое лицо, достигшее 16-летнего возраста, а лицо, зарегист-

рированное в качестве индивидуального предпринимателя,

осуществляющего предпринимательскую деятельность без об-

разования юридического лица, либо руководитель или иное

лицо, представляющее интересы юридического лица. Рядовые

работники предприятия не могут быть субъектом данного пре-

ступления.

Статья 171 УК РФ является общей нормой, предусматри-

вающей ответственность за незаконное осуществление всех ви-

дов предпринимательской деятельности. Исходя из правил кон-

куренции уголовно-правовых норм, ответственность за неза-

конное осуществление конкретного вида предпринимательской

деятельности наступает по соответствующей специальной нор-

ме (ст. 172, 235 УК РФ).

Часть 2 ст. 171 УК РФ предусматривает квалифицирующие

признаки, суть которых заключается в совершении незаконного

предпринимательства: организованной группой; сопряженное с

извлечением дохода в особо крупном размере.

Незаконное предпринимательство, совершенное организо-

ванной группой, предполагает осуществление его устойчивой

группой в составе двух или более лиц, заранее объединившихся

для занятия незаконной предпринимательской деятельностью.

Каждый из участников организованной группы должен своими

действиями полностью или частично участвовать в осуществле-

нии незаконной предпринимательской деятельности, осозна-

вать, что эта деятельность незаконна (незарегистрирована, не-

пролицензирована либо ведется с нарушением условий лицен-

зирования), и стремиться к получению крупного дохода от

данной незаконной деятельности.

Доходом в особо крупном размере признается доход, превы-

шающий 1 млн руб.

Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт не-

маркированных товаров и продукции. Объектом преступления,

предусмотренного ст. 171' УК РФ, является установленный по-

рядок занятия предпринимательской деятельностью, обеспечи-

вающий легальное производство и последующий оборот това-

ров и продукции, контроль за поступлением акцизных платежей

и поступлений от продажи марок акцизного сбора, специальных

марок (знаков соответствия) в федеральный бюджет.

Предмет анализируемого преступления — товары и продук-

ция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного

сбора, специальными марками или знаками соответствия, за-

щищенными от подделок. Марки акцизного сбора в соответст-

вии с постановлением Правительства РФ от 15 февраля 2001 г.

№ 124 «О внесении изменений в решения Правительства Рос-

сийской Федерации по вопросам, связанным с маркировкой

товаров марками акцизного сбора» именуются в настоящее вре-

мя «акцизными марками».

Маркированию акцизными марками подлежат товары, про-

изводящиеся и реализуемые на территории России, а также

импортируемые в Россию. В соответствии со ст. 181 Налогово-

го кодекса РФ (НК РФ) акцизами облагаются: спирт этиловый

из всех видов сырья, за исключением спирта коньячного;

спиртосодержащая продукция (растворы, эмульсии, суспензии

и другие виды продукции в жидком виде) с объемной долей

этилового спирта более 9%; алкогольная продукция (спирт

питьевой, водка, ликероводочные изделия, коньяки, вино и

иная пищевая продукция с объемной долей этилового спирта

более 1,5%, за исключением виноматериалов); пиво; табачная

продукция; автомобили легковые и мотоциклы с мощностью

двигателя свыше 112,5 кВт (150 л. с); автомобильный бензин;

дизельное топливо; моторные масла для дизельных и (или)

карбюраторных (инжекторных) двигателей; прямогонный бен-

зин.

Объективная сторона преступления характеризуется дейст-

виями, выражающимися в производстве, приобретении, хране-

нии, перевозке в целях сбыта или сбыте немаркированных това-

ров и продукции, которые подлежат обязательной маркировке

марками акцизного сбора, специальными марками или знаками

соответствия, защищенными от подделок.

Под производством понимаются любые действия, в результа-

те которых вне установленного порядка, без соответствующего

разрешения изготовлены и получены товары или продукция,

являющиеся предметом состава преступления. Производством

здесь должны также признаваться действия, осуществляемые

путем нарушения установленного порядка при легальном про-

изводстве данных товаров и продукции. При этом момент

окончания преступления, связанного с производством соответ-

ствующих товаров или продукции, нельзя отождествлять с фак-

том получения готового изделия. Состав преступления образует

уже сам по себе процесс изготовления, создания, выработки то-

варов или продукции с целью их сбыта без надлежащей марки-

ровки. Создание продукции или товаров может происходить в

условиях промышленного производства или кустарным спосо-

бом.

Приобретение немаркированного товара (продукции) — это

его покупка, обмен на другие товары, услуги, получение взай-

мы или в дар, присвоение найденного. Чаще всего приобрете-

ние носит возмездный характер. Оконченным преступление в

данной форме считается с момента перехода товара (продук-

ции) во владение виновного.

Под хранением немаркированных товаров или продукции,

подлежащих маркированию в обязательном порядке, понима-

ются любые умышленные действия, связанные с нахождением

их во владении виновного или, иными словами, содержание то-

варов и продукции в приспособленных для этого местах (базах,

складах, других нежилых и жилых помещениях), позволяющих

обеспечить их сбережение, а также размещение их на транс-

портных средствах и в иных местах. Продолжительность хране-

ния для квалификации преступления значения не имеет. Хране-

ние — длящееся преступление.

Перевозка товаров или продукции, предусмотренных ст. 171'

УК РФ, — это их перемещение из одного места в другое любым

видом транспорта. Оно может осуществляться не только лицом,

во владении которого находятся товары или продукция, но и

другими лицами, получившими их во временное хранение, для

осуществления перемещения и т. п. Как разновидность пере-

возки расценивается и отправка товара, осуществляемая без

участия отправителя.

Согласно п. 4 постановления Правительства РФ от 4 сентяб-

ря 1999 г. № 1008 «Об акцизных марках» ввоз на таможенную

территорию Российской Федерации подакцизных товаров, не

маркированных акцизными марками или маркированных с на-

рушением установленного порядка, запрещается, за исключе-

нием ввоза табака и табачных изделий в соответствии с тамо-

женными режимами, предусматривающими неприменение к

товарам мер экономической политики; табака и табачных изде-

лий отдельными категориями иностранных физических и юри-

дических лиц, пользующихся таможенными льготами в соот-

ветствии с таможенным законодательством Российской Феде-

рации; табака и табачных изделий физическими лицами не для

производственных или иных коммерческих целей, в отношении

которых применяется льготный порядок перемещения товаров

в соответствии с таможенным законодательством Российской

Федерации; табачных изделий, ввозимых в качестве выставоч-

ных образцов и образцов для проведения сертификационных

испытаний в количестве не более 200 штук табачных изделий

каждого наименования.

В соответствии с п. 7 постановления Правительства РФ от

31 декабря 2005 г. № 866 «О маркировке алкогольной продук-

ции акцизными марками» ввоз (импорт) на таможенную тер-

риторию Российской Федерации не маркированной в установ-

ленном порядке акцизными марками алкогольной продукции

допускается только в случаях перемещения алкогольной про-

дукции: в соответствии с таможенными режимами, предусмат-

ривающими неприменение к товарам запретов и ограничений,

установленных таможенным законодательством Российской

Федерации; отдельными категориями иностранных лиц, поль-

зующихся преимуществами, привилегиями и (или) иммуните-

тами на таможенной территории Российской Федерации в со-

ответствии с международными договорами Российской Федера-

ции; физическими лицами — предназначенной для личных

(семейных) домашних и иных не связанных с осуществлением

предпринимательской деятельности нужд в пределах установ-

ленных квот в соответствии с таможенным законодательством

Российской Федерации; в качестве выставочных образцов и об-

разцов для проведения сертификационных испытаний в коли-

честве не более пяти единиц каждого наименования (бутылок

или иной потребительской тары).

Под сбытом следует понимать любые способы передачи,

распространения товаров и продукции, в результате чего другое

лицо становится их обладателем. Форма передачи указанных

предметов в фактическое обладание другого лица не влияет на

квалификацию содеянного, равно как и то, была ли эта переда-

ча возмездной или безвозмездной. Сбыт немаркированных то-

варов или продукции следует считать оконченным преступле-

нием с момента получения их другим лицом. Для наличия со-

става сбыта указанных предметов не имеет значения, как

получившее их лицо распорядится ими.

Обязательный признак состава преступления, установленный

в ч. 1 ст. 171' УК РФ, — совершение перечисленных действий с

немаркированными товарами и продукцией в крупных разме-

рах. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ им призна-

ется стоимость немаркированных товаров и продукции в сум-

ме, превышающей 250 тыс. руб. В случае производства или

сбыта подакцизных товаров без специальной маркировки в

объеме, не подпадающем под признаки крупного размера, дей-

ствия виновного влекут административную ответственность.

Часть 2 ст. 171

УК РФ предусматривает квалифицирующие

признаки, суть которых заключается в совершении преступле-

ния организованной группой; в особо крупном размере. Пер-

вый квалифицирующий признак применительно к данному со-

ставу не имеет особых отличительных признаков, которые уже

ранее рассматривались. Что же касается особо крупного разме-

ра, то в соответствии также с примечанием к ст. 169 УК РФ им

признается стоимость немаркированных товаров и продукции в

сумме, превышающей 1 млн руб.

Незаконная банковская деятельность. В целях упорядочения

банковской деятельности и установления государственного

контроля за законностью осуществления денежно-кредитной

политики федеральными законами от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ

«О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

и «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального

закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ) занятие банковской дея-

тельностью разрешается лишь при условии ее государственной

регистрации и лицензирования.

Объектом преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ,

являются общественные отношения, направленные на защиту

и обеспечение устойчивости национальной валюты по отноше-

нию к иностранным валютам, развитие и укрепление банков-

ской системы России, обеспечение эффективного и беспере-

бойного функционирования системы расчетов.

Объективная сторона преступления включает в себя ряд аль-

тернативных действий, каждое из которых представляет само-

стоятельную разновидность незаконной банковской деятельно-

сти (банковских операций): 1) без регистрации; 2) без специаль-

ного разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение

(лицензия) обязательно; 3) с нарушением лицензионных требо-

ваний и условий. Анализируя содержательную сущность каждо-

го из перечисленных деяний, следует прежде всего заметить, что

банковская система Российской Федерации включает в себя

Банк России, кредитные организации, а также филиалы и пред-

ставительства иностранных банков.

Понятие банковских операций и других сделок кредитных уч-

реждений дается в ст. 5 Закона о банках и банковской деятель-

ности. Согласно этому Закону и Закону о государственной

регистрации кредитные организации подлежат государственной

регистрации. Решение о государственной регистрации кредит-

ной организации принимается Банком России. Внесение в

Единый государственный реестр юридических лиц сведений о

создании, реорганизации и ликвидации кредитных организа-

ций, а также иных предусмотренных федеральными законами

сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим

органом на основании решения Банка России о соответствую-

щей государственной регистрации. Взаимодействие Банка Рос-

сии с уполномоченным регистрирующим органом по вопросам

государственной регистрации кредитных организаций осущест-

вляется в порядке, согласованном Банком России с уполномо-

ченным регистрирующим органом. При этом Банк России в

целях осуществления им контрольных и надзорных функций

ведет Книгу государственной регистрации кредитных организа-

ций в порядке, установленном федеральными законами и при-

нимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Бан-

ка России. Банковская деятельность без государственной реги-

страции является незаконной.

Осуществление банковской деятельности производится кре-

дитными организациями только на основании лицензии, выда-

ваемой Банком России. Исключение при соблюдении ряда ус-

ловий имеют лишь коммерческие организации, не являющиеся

кредитными организациями (ст. 13' Закона о банках и банков-

ской деятельности). Лицензия на осуществление банковских

операций кредитной организации выдается после ее государст-

венной регистрации в порядке, установленном указанным За-

коном и принимаемыми в соответствии с ним нормативными

актами Банка России. Лицензии, выдаваемые Банком России,

учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление

банковских операций и выдаются без ограничения сроков ее

действия.

Осуществление банковской деятельности без специального

разрешения (лицензии) является незаконным. Действующими

нормативными правовыми актами о банковской деятельности

предусмотрены следующие виды лицензий: лицензия на осуще-

ствление банковских операций со средствами в рублях (без

права привлечения во вклады средств физических лиц); лицен-

зия на осуществление банковских операций со средствами в

рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вкла-

ды средств физических лиц); лицензия на привлечение во

вклады и размещение драгоценных металлов; лицензия на

привлечение во вклады средств физических лиц в рублях и

иностранной валюте; генеральная лицензия, которая может

быть выдана банку, имеющему лицензии на выполнение всех

банковских операций со средствами в рублях и иностранной

валюте.

Незаконной является и банковская деятельность, осуществ-

ляемая кредитным учреждением с нарушением лицензионных

требований и условий совершения банковских операций, содер-

жащихся в выданной ему лицензии. Согласно Закону о банках

и банковской деятельности в лицензии на совершение банков-

ских операций указываются банковские операции, на осущест-

вление которых данная конкретная организация имеет право, а

также валюта, в которой эти банковские операции могут осу-

ществляться. Нарушение лицензионных требований и условий

влечет признание осуществляемой кредитным учреждением

банковской деятельности незаконной. Причем незаконной она

признается и тогда, когда осуществляются банковские опера-

ции хотя бы и одного вида, но они не указаны в лицензии.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции,

несут, в установленном законом порядке, гражданско-право-

вую, административную или уголовную ответственность.

Уголовная ответственность наступает в случае наступления

последствий в виде причинения крупного ущерба гражданам, ор-

ганизациям или государству либо если деяние сопряжено с из-

влечением дохода в крупном размере.

Состав преступления, предусмотренный ст. 172 УК РФ, мо-

жет быть в зависимости от особенностей объективной стороны

состава преступления как материальным, так и формальным.

Материальным состав преступления признается с момента на-

ступления последствий в виде причинения крупного ущерба

гражданину, организации или государству. Крупный ущерб со-

гласно примечанию к ст. 169 УК РФ — это ущерб в сумме, пре-

вышающей 250 тыс. руб. Между причинением крупного ущерба

и незаконной банковской деятельностью должна существовать

причинная связь. Формальный состав преступления признается

оконченным с момента совершения виновным любого из пере-

численных в диспозиции ч. 1 ст. 172 деяний, сопряженных с

извлечением доходов в крупном размере.

Под извлечением доходов в крупном размере следует в соот-

ветствии с примечанием к ст. 169 УК РФ понимать доход в

сумме, превышающей 250 тыс. руб.

Субъективная сторона преступления выражена умышленной

формой вины в виде прямого умысла, если состав преступления

формальный, и в виде как прямого, так и косвенного умысла, если

состав анализируемого преступления материальный. Лицо соз-

нает общественно опасный характер незаконной банковской

деятельности, предвидит причинение крупного ущерба гражда-

нам, организациям или государству и желает или сознательно

допускает его наступление либо безразлично относится к его

наступлению. Мотивы преступления могут быть различными.

Субъект преступления может быть как общим, так и специ-

альным. При незаконной банковской деятельности, осуществ-

ляемой без регистрации, это любое вменяемое лицо, достигшее

16-летнего возраста. При незаконной банковской деятельно-

сти, производимой без лицензии или с нарушением условий

лицензирования, субъектом может являться вменяемое лицо,

достигшее 16-летнего возраста, либо зарегистрированное в ка-

честве лица, осуществляющего предпринимательскую деятель-

ность без образования юридического лица, либо руководитель

банка, иной кредитной организации, или иное лицо, представ-

ляющее интересы юридического лица, занимающегося неза-

конной банковской деятельностью. Рядовые работники кре-

дитного учреждения не могут являться субъектами данного

преступления.

Часть 2 ст. 172 УК РФ предусматривает квалифицированный

состав незаконной банковской деятельности. В качестве квали-

фицирующих признаков закон выделяет деяние: 1) совершен-

ное организованной группой; 2) сопряженное с извлечением

дохода в особо крупном размере.

По своему содержанию указанные признаки аналогичны со-

ответствующим признакам незаконного предпринимательства.

Извлечение дохода в особо крупном размере — это извлечение

дохода в сумме, превышающей 1 млн руб.

Лжепредпринимательство. Объектом преступления (ст. 173

УК РФ) являются общественные отношения, направленные на

обеспечение законной, соответствующей учредительным доку-

ментам деятельности.

Объективную сторону состава данного преступления образу-

ют действия по созданию коммерческой организации без на-

мерения осуществлять предпринимательскую или банковскую

деятельность, причинившие крупный ущерб гражданам, орга-

низациям или государству. Это могут быть как случаи создания

фиктивной организации для получения под ее прикрытием

различного рода льгот и преимуществ (ссуд, кредитов, денеж-

ных средств граждан, используемых затем в личных целях

и т. д.), так и создания коммерческих организаций с целью

прикрытия запрещенной законом деятельности (производство

и реализация наркотических средств, оружия, радиоактивных

материалов и взрывчатых веществ, боеприпасов, взрывных уст-

ройств, содержание притона для занятия проституцией и т. д.).

Очень часто, как отмечается в уголовно-правовой литературе,

виновные, чтобы достичь противоправных целей, заключают

коммерческие сделки и даже выполняют часть взятых обяза-

тельств, но эти сделки являют собой лишь прикрытие действи-

тельных намерений лиц, учредивших такую организацию.

В целом, признаками лжепредпринимательства можно назвать

создание зарегистрированной коммерческой организации и не-

выполнение этой организацией соответствующей деятельности

по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг

или имитацию подобной деятельности, совершение под видом

и от имени данной организации различного рода действий, на-

правленных на получение кредитов, освобождение от уплаты

налогов, извлечение иной имущественной выгоды. «Перепро-

филирование» уже действующей коммерческой организации на

осуществление запрещенной деятельности, создание коммерче-

ской организации с целью осуществлять запрещенную деятель-

ность наряду с дозволенной, осуществление запрещенной дея-

тельности под «прикрытием» незарегистрированной коммерче-

ской организации не образуют, лжепредпринимательства.

В данных случаях содеянное квалифицируется по статьям, пре-

дусматривающим ответственность за конкретные виды запре-

щенной деятельности.

Не образует лжепредпринимательства и осуществление ком-

мерческой организацией деятельности, не предусмотренной уч-

редительными документами, так как коммерческая организа-

ция согласно действующему законодательству обладает общей

правоспособностью и может осуществлять любые виды дея-

тельности, не запрещенные уголовным законом.

Уголовной ответственности за лжепредпринимательство ли-

цо может подлежать лишь в случае наступления в результате

содеянного крупного ущерба гражданам, организациям или госу-

дарству и наличия между созданием фиктивной коммерческой

организации и названным последствием причинной связи.

Ущерб считается крупным, если сумма его превышает

250 тыс. руб. Имущественный ущерб может выражаться как в

форме прямого положительного ущерба, так и ущерба в форме

упущенной выгоды.

В случаях создания коммерческой организации для прикры-

тия преступных видов деятельности, содеянное по правилам

реальной совокупности, должно квалифицироваться по ст. 173

УК РФ и соответствующей статье УК РФ (например, ст. 220,

222, 223, 228 и др.).

По конструкции состав преступления относится к матери-

альным. Преступление следует считать оконченным с момента

причинения гражданам, организациям или государству крупно-

го ущерба.

Субъективная сторона преступления выражена умышленной

формой вины. Лицо сознает, что создает фиктивную коммерче-

скую организацию, предвидит причинение в результате этого

крупного ущерба гражданам, организациям или государству и

желает этого (прямой умысел) либо сознательно допускает его

или относится к его наступлению безразлично {косвенный умы-

сел). Обязательным признаком субъективной стороны преступ-

ления является специальная цель — получение кредитов, освобо-

ждение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды

или прикрытие запрещенной деятельности.

Субъект преступления — вменяемое лицо, достигшее

16-летнего возраста, учреждающее коммерческую организацию

или выполняющее управленческие функции в коммерческой

организации-учредителе.

Лжепредпринимательство следует отграничивать от незакон-

ного предпринимательства (ст. 171 УК РФ). При незаконном

предпринимательстве коммерческая организация создается для

совершения действительных, а не мнимых операций в той или

иной сфере экономической деятельности. При лжепредприни-

мательстве основной целью создания коммерческой организа-

ции является не осуществление предпринимательской деятель-

ности и получение прибыли, как это предусмотрено ст. 50

ГК РФ, а использование этой организации для прикрытия за-

прещенной деятельности или получение незаконной имущест-

венной выгоды.

Много схожего у лжепредпринимательства с мошенничест-

вом, подробное их разграничение дано в § 2 гл. 10 учебника

при анализе ст. 159 УК РФ.

§ 3. Преступления в сфере экономической деятельности,

выражающиеся в незаконном использовании или приобретении,

получении или удержании имущества

Легализация (отмывание) денежных средств или иного имуще-

ства, приобретенных другими лицами преступным путем. Под лега-

лизацией {отмыванием) доходов, полученных преступным путем,

согласно Федеральному закону от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ

«О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полу-

ченных преступным путем, и финансированию терроризма» по-

нимается придание правомерного вида владению, пользованию

или распоряжению денежными средствами или иным имущест-

вом, полученными в результате совершения преступления, за

исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198,

199, 199

и 199

УК РФ, ответственность по которым установле-

на указанными статьями. Доходы, полученные преступным пу-

тем, — денежные средства или иное имущество, полученные в

результате совершения преступления.

Объектом анализируемого преступления (ст. 174 УК РФ) яв-

ляются общественные отношения, обеспечивающие законный

порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Предмет преступления — денежные средства (национальная

или иностранная валюта; ценные бумаги или иные документы,

имеющие отношение к передаче денежных средств или товаро-

распределительным документам на предъявителя, как в налич-

ной, так и безналичной форме); имущество, приобретенное

преступным путем (с умышленным нарушением норм уголов-

ного законодательства). В большинстве своем это имущество,

полученное в результате совершения таких преступлений, как

хищение, вымогательство, незаконное предпринимательство,

незаконная банковская деятельность, контрабанда, незаконный

оборот наркотических средств, психотропных веществ, оружия,

игорный и порнобизнес и т. д. Место незаконного приобрете-

ния имущества не влияет на квалификацию. Имущество может

быть приобретено как на территории России, так и за рубежом.

С объективной стороны преступление заключается в совер-

шении финансовых операций и других сделок с денежными

средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными

другими лицами преступным путем, за исключением преступ-

лений, предусмотренных ст. 193, 194, 198 и 199, 199

и 199

УК

РФ, в целях придания правомерного вида владению, пользова-

нию и распоряжению указанными денежными средствами или

иным имуществом.

Под операциями с денежными средствами или иным имущест-

вом понимаются действия физических и юридических лип с де-

нежными средствами или иным имуществом независимо от

формы и способа их осуществления, направленные на установ-

ление, изменение или прекращение связанных с ними граж-

данских прав и обязанностей.

Под совершением финансовых операций следует понимать лю-

бые действия физических и юридических лиц с денежными

средствами независимо от формы и способа их осуществления,

направленные на установление, изменение или прекращение

связанных с ними прав и обязанностей. В частности, согласно

вышеупомянутому Закону о противодействии легализации (от-

мыванию) доходов это могут быть: 1) операции с денежными

средствами в наличной форме: снятие со счета или зачисление

на счет юридического лица денежных средств в наличной фор-

ме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйст-

венной деятельности; покупка или продажа наличной ино-

странной валюты физическим лицом; приобретение физиче-

ским лицом ценных бумаг за наличный расчет; получение

физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя,

выданному нерезидентом; обмен банкнот одного достоинства

на банкноты другого достоинства; внесение физическим лицом

в уставный (складочный) капитал организации денежных

средств в наличной форме; 2) зачисление или перевод на счет

денежных средств, предоставление или получение кредита

(займа), операции с ценными бумагами; 3) операции по бан-

ковским счетам (вкладам): размещение денежных средств во

вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяю-

щих вклад (депозит) на предъявителя; открытие вклада (депо-

зита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных

средств в наличной форме; перевод денежных средств за гра-

ницу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и

поступление денежных средств из-за границы со счета (вкла-

да), открытого на анонимного владельца, и т. д.

Совершение других сделок с имуществом означает совершение

тех или иных действий физических и юридических лиц, неза-

висимо от формы и способа их осуществления, направленных

на установление, изменение или прекращение гражданских

прав и обязанностей. Это прежде всего такие сделки с движи-

мым имуществом, как помещение ценных бумаг, драгоценных

металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и

лома таких изделий или иных ценностей в ломбард; выплата

физическому лицу страхового возмещения или получение от

него страховой премии по страхованию жизни или иным видам

накопительного страхования и пенсионного обеспечения; по-

лучение или предоставление имущества по договору финансо-

вой аренды (лизинга); переводы денежных средств, осуществ-

ляемые некредитными организациями по поручению клиента;

скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных

камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; по-

лучение денежных средств в виде платы за участие в лотерее,

тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске иг-

рах, в том числе в электронной форме, и выплата денежных

средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных

играх; предоставление юридическими лицами, не являющими-

ся кредитными организациями, беспроцентных займов физиче-

ским лицам и (или) другим юридическим лицам, а также полу-

чение такого займа, а также сделки с недвижимым имуществом

(купли-продажи, мены, ренты, дарения и т. д.) с использовани-

ем имущества, приобретенного заведомо преступным путем.

Внешне все сделки, включая финансовые операции, должны

быть облечены в законную форму.

По конструкции состав относится к формальным. Преступле-

ние следует считать оконченным с момента совершения любого

из действий, образующих объективную сторону анализируемого

преступления. Размер осуществляемых сделок для привлечения

к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 174 УК РФ значения не

имеет.

Субъективная сторона преступления выражена прямым умыс-

лом и целью легализации. Лицо сознает, что совершает дейст-

вия по легализации денежных средств или иного имущества,

заведомо приобретенных другими лицами преступным путем, и

желает этого. Умыслом виновного охватывается осознание пре-

ступности источника происхождения имущества, законодатель

подчеркивает это словом «заведомо». Мотив преступления не

является обязательным признаком объективной стороны пре-

ступления, но может быть учтен судом при назначении наказа-

ния.

Субъект преступления — любое вменяемое лицо, достигшее

16-летнего возраста, совершающее финансовые операции или

другие сделки. При наличии сговора между участником финан-

совой операции (иной сделки) и приобретателем денежных

средств (имущества) до момента преступного приобретения

последним предмета данной финансовой операции (сделки) со-

деянное участником финансовой операции (другой сделки) сле-

дует квалифицировать не только по ст. 174 УК РФ, но и как по-

собничество в преступлении, в результате которого были приоб-

ретены соответствующие денежные средства (имущество).

Часть 2 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за

легализацию денежных средств или иного имущества, приобре-

тенных преступным путем, совершенную в крупном размере.

В соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ это финансо-

вые операции и другие сделки с денежными средствами или

иным имуществом, совершенные на сумму, превышающую

1 млн руб.

Часть 3 ст. 174 УК РФ предусматривает ответственность за

легализацию денежных средств или иного имущества, приобре-

тенных преступным путем, в крупном размере, совершенную:

— группой лиц по предварительному сговору, а именно двумя

или более лицами, заранее до начала выполнения объективной

стороны преступления сговорившимися о совместном соверше-

нии преступления. Соисполнительство может быть в данном

случае как параллельным, так и последовательным. Предвари-

тельный сговор может существовать как между участниками с

обеих сторон финансовой операции или другой сделки, так и

между участниками, представляющими одну из сторон такой

операции или сделки. В случае, когда лишь один из участников

рассматриваемой финансовой операции или другой сделки ос-

ведомлен о преступном характере приобретения участвующих в

такой операции (сделке) денежных средств или иного имущест-

ва, ответственность должна наступать (при отсутствии иных

квалифицирующих признаков) по ч. 1 ст. 174 УК РФ;

— лицом с использованием своего служебного положения — ле-

гализация средств, совершенная должностным лицом органа

государственной власти, государственным служащим органа

местного самоуправления либо лицом, выполняющим управ-

ленческие функции в коммерческой организации, не являю-

щейся государственным органом, органом местного самоуправ-

ления, государственным и муниципальным учреждением. Как

правило, это банковские служащие, сотрудники налоговых и

правоохранительных органов; управленческие работники раз-

личных организаций.

Часть 4 ст. 174 УК РФ в качестве особо квалифицирующего

признака состава выделяет совершение деяния, предусмотрен-

ного ч. 2 или 3 данной статьи, организованной группой. Под ор-

ганизованной группой следует в данном случае понимать ус-

тойчивую группу из двух и более лиц, специально объединив-

шихся для совершения действий по легализации (отмыванию)

денежных средств или иного имущества, заведомо приобретен-

ных другими лицами преступным путем. При легализации ор-

ганизованная группа имеет, как правило, разветвленную сеть

специально созданных в этих целях коммерческих компаний

(финансовых, банковских и др.) как на территории Российской

Федерации, так и за рубежом, в особенности в свободных эко-

номических и офшорных зонах, деятельность которых по со-

вершению финансовых операций (сделок) с целью скрыть или

замаскировать источник преступного происхождения имущест-

ва строго определена управленческой верхушкой группы. Дей-

ствия участников организованной группы независимо от вы-

полняемой каждым из них в процессе осуществления легализа-

ции роли квалифицируются по ч. 4 ст. 174 УК РФ без ссылки

на ст. 33 УК РФ.

Состав преступления, предусмотренный ст. 174 УК РФ, сле-

дует отграничивать от смежного ему состава преступления, пре-

дусмотренного ст. 175 УК РФ, предусматривающей ответствен-

ность за приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого

преступным путем. Основное различие между данными соста-

вами заключается в следующем: 1) при совершении сделок с

имуществом, заведомо приобретенным другими лицами пре-

ступным путем, виновный стремится придать сделке официаль-

ный, законный характер, преследует цель внедрить имущество

в легальный оборот; при приобретении или сбыте имущества,

заведомо добытого преступным путем, лицо такой цели не пре-

следует; 2) при приобретении или сбыте имущества, заведомо

добытого преступным путем, понимается возмездное или без-

возмездное получение имущества, в результате которого проис-

ходит смена незаконного владельца имущества, и виновный

становится его фактическим владельцем; 3) при легализации

имущества заведомо приобретенного другими лицами преступ-

ным путем такой смены не происходит, имущество, приобре-

тенное преступным путем, остается в фактическом обладании

незаконного владельца.

Легализация (отмывание) денежных средств или иного имуще-

ства, приобретенных лицом в результате совершения им преступ-

ления. Статья 174

УК РФ, в отличие от ст. 174 УК РФ, преду-

сматривает ответственность за интегрирование собственных не-

легальных доходов в финансовую и экономическую систему

государства в целом, а также за использование преступно добы-

тых средств в результате незаконного оборота наркотиков, ору-

жия, игорного и порнобизнеса, хищений, незаконной предпри-

нимательской, банковской деятельности и ряда других подоб-

ных преступлений для осуществления внешне законной

предпринимательской или иной экономической деятельности.

Объектом анализируемого преступления, как и преступле-

ния, предусмотренного ст. 174 УК РФ, являются общественные

отношения, обеспечивающие законный порядок осуществле-

ния предпринимательской деятельности, предмет преступления

также тождествен предмету преступления, предусмотренного

ст. 174 УК РФ.

С объективной стороны преступление образуют следующие

способы легализации денежных средств или иного имущества,

приобретенных лицом в результате совершения им преступле-

ния:

— совершение финансовых операций и других сделок с де-

нежными средствами или иным имуществом, приобретенными

лицом в результате совершения им преступления, за исключе-

нием преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199,

199

, 199

УК РФ;

— использование указанных средств или иного имущества

для осуществления предпринимательской или иной экономиче-

ской деятельности.

Совершение финансовых операций и других сделок с денежны-

ми средствами или иным имуществом, как и в ст. 174 УК РФ, —

это действия физических и юридических лиц с денежными

средствами или иным имуществом независимо от формы и

способа их осуществления, направленные на установление, из-

менение или прекращение связанных с ними гражданских

прав и обязанностей. В отличие от ст. 174 УК РФ денежные

средства и иное имущество приобретены лицом, осуществляю-

щим их легализацию, в результате совершения им самим пре-

ступления. Буквальное толкование данного отличительного

признака означает, что соответствующие денежные средства

или иное имущество, участвующие в финансовых операциях

или других сделках, должны быть предварительно и незаконно

(с нарушением уголовно-правового запрета) приобретены ви-

новным. Понятие «использование» денежных средств или ино-

го имущества законодатель не раскрывает. В связи с этим в

юридической литературе предлагаются, например, следующие

понятийные определения «использования»: любые действия

субъектов экономической деятельности, направленные на лега-

лизацию криминального капитала

; вложение таких средств

или имущества в создание и функционирование различных

коммерческих организаций, благотворительных фондов и т. д.

;

совершение в основном тех же самых гражданско-правовых

сделок

Представляется, что, поскольку в рассматриваемой альтер-

нативной форме законодатель указал сферы деятельности, в ко-

торых может совершаться легализация преступного имущества

путем его использования, это предпринимательская или иная

экономическая деятельность. А значит, использование денеж-

ных средств или иного имущества, приобретенных лицом в ре-

зультате совершения им преступления, для осуществления

предпринимательской или иной экономической деятельности

предполагает внесение их в качестве уставного капитала в соз-

дание коммерческой или иной экономической организации,

использование их для дальнейшего развития и функционирова-

ния данных организаций.

Понятие предпринимательской деятельности дано в § 2 на-

стоящей главы при анализе ст. 171 УК РФ. Что касается эконо-

мической деятельности, то под ней в данном составе следует

понимать деятельность, не имеющую извлечение прибыли в ка-

честве основной цели, но требующую затрат денежных средств

или использования иного имущества для достижения каких-ли-

бо иных целей. Например, экономическая деятельность неком-

См.: Мельникова В. Е. Должностные преступления. Вопросы уго-

ловно-правовой квалификации: Учеб. пособие. М., 1985.

См.: Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. А. И. Ра-

рога. М., 1996.

См.: Горелик А. С, Шишко И. В., Хлупина Г. И, Преступления в

сфере экономической деятельности и против интересов службы в ком-

мерческих и иных организациях. Красноярск, 1998.