Рассолов М.М. Курс лекций по Теории государства и права. Часть 2

Подождите немного. Документ загружается.

права возможно появление новых институтов и отраслей права, создание новых и упразднение

устаревших норм права.

Следует подчеркнуть, что именно функционированием, движением, а не неподвижностью

составляющих элементов обеспечивается устойчивость системы права. Как известно, по мере

изменения общественных отношений появляется потребность и в новых нормах права,

отражающих эти изменения. Иногда требуется также зафиксировать новые, более совершенные

способы правового регулирования уже сложившихся общественных отношений.

Вот все это и позволяет нам отграничивать, отличать сегодня понятие «система права» от

понятия «система законодательства» и в настоящее время систему законодательства

характеризовать как совокупность существующих в обществе нормативных правовых актов

(законов, указов, постановлений и др.), подразделяющуюся в соответствии с различными

основаниями на качественно определенные составные части (например, на законы и

подзаконные акты) и являющуюся одной из внешних форм выражения норм права.

При этом важно еще раз подчеркнуть, что понимание системы законодательства в

известной мере должно быть зависимо от воли законодателя, руководствующегося при этом

практическими соображениями. Система же права складывается в обществе исторически, в

ходе поступательного общественного развития.

И еще. Для более правильного понимания системы права необходимо отличать также

понятие этой системы от термина «правовая система», который порой путают с термином

«система права»

Думается, что правовая система – это вся правовая жизнь общества и государства,

рассматривается через призму системности. Это комплексная, интегрирующая категория,

отражающая правовую организацию общества, целостную правовую «надстройку». Иными

словами, правовая система – это объединение разнообразных юридических явлений. Если бы

понятие «правовая система» было лишь простым обозначением, скажем, законодательства или

отраслей права, то его употребление было бы бессмысленным. Отсюда можно заключить, что

понятие «правовая система» гораздо шире, нежели понятие «система права», так как первое

характеризует не только систему права, но и систему законодательства.

Итак, система права – это важная юридическая категория, которая характеризует строение

действующего в обществе права и которая отражает единство составляющих его норм и их

разграничение на взаимосвязанные и взаимодействующие правовые образования.

В связи с этим любая конкретная норма права приобретает качество, присущее праву в

целом, лишь включившись в его общую систему. Вопрос о системе права – это вопрос о том,

как право организовано изнутри и из каких частей и элементов оно состоит.

JСм. об этом: Скурко Е.В. Правовые принципы в правовой системе, системе права и системе законодательства: теория и практика //

Правоведение. 2006. № 2. С. 55–58.

Лекция2. Структура системы права

Известно, что еще в древности ученые и мыслители пытались исследовать проблемы

структуры системы права, разделить эту систему на части, сферы, нормы и т.д.

Так, в Древнем Риме юристы делили действовавшую там систему права на две части –

индивидуальное и социальное право, а последним двум структурам системы права

соответствовали совокупности норм, действовавшие в частной и публичной сфере.

В свое время Вольтер предлагал дифференцировать систему права таким образом. Он

считал, что по своему нравственному назначению человек принадлежит в равной степени

государству, человечеству и церкви. Соответственно этому нормы права, под действием

которых складывается его жизнь и деятельность, должны разделяться на государственные,

международные и церковные. Государственное право, т.е. право, исходящее от государства,

подразделяется в свою очередь на публичное и частное. Однако в церковном праве мыслитель

различал нормы двоякого рода: с одной стороны, нормы, исходящие от государства и

определяющие положение церкви в государстве, а с другой стороны, нормы, выработанные

внутри самой церкви и определяющие внутренний строй, отношения между ее членами и т.п.

Первый вид норм есть составная часть государственного права, а второй – его канонические

правила, вовсе не право.

Гирке в свою очередь делил право только на две части: право индивидуальное и право

социальное. Это деление, как он считал, вытекает из самой природы человека, который

осознает себя как обособленного индивида и как члена общественного целого. Можно, конечно,

по примеру школы естественного права представить все право как индивидуальное, но можно,

как того требует общество, представить себе все право – как социальное. Но в каждом из этих

случаев культуре грозила бы опасность или разложения, или дезорганизации.

Л.И. Петражицкий предлагал исследовать сначала две системы правовой мотивации и

педагогики: систему централизации и планомерной организации и систему централизации

народного хозяйства. Правовые явления, на его взгляд, должны делиться на социально-

служебные, или публично-правовые, и свободные, или частноправовые. Частные правовые

предписания, по мнению Л.И. Петражицкого, создают сильное психическое давление в пользу

усердной заботы о целости, сохранности и возможно лучшем состоянии вверенных в

бесконтрольное распоряжение моментов народного богатства. В сфере публичных правовых

предписаний, по утверждению автора, действует весьма сложная система мотивации. Это не

только противопоставление функций действующего права и предполагаемого права, но и

функции двух видов современного права.

Позднее систему права стали делить по материальному и формальному моментам. При

этом государство рассматривалось как субъект частноправовых отношений, а в самой структуре

права выделялись и рассматривались нормы публичного и частного права

Очевидно, что системе права, если исходить даже из ее названия, присущ принцип

системности, т.е. она представляет собой по горизонтали и по вертикали достаточно сложное

системное образование. Сегодня наиболее крупные части этих образований – это отрасли,

каждая из которых имеет свой предмет и метод правового регулирования.

Однако современные теоретики права по-разному трактуют состав указанного образования,

т.е. структуру самой системы права.

Например, С.С. Алексеев в этом смысле выделяет и рассматривает такие части системы

права: норму права, правовой институт, отрасль права и структуру права в целом

. С.В.

Поленина говорит о том, что система права состоит из нормы права, субинститута, института

права, подотрасли и отрасли права

Мы считаем, что, базируясь на прошлых и имеющихся исследованиях, в настоящее время

можно выделить и рассматривать следующие части системы права: это норма права, институт

права, подотрасль права и отрасль права.

Норма права – исходная и базовая «частичка» всей системы права. Это правило поведения,

которое выработано на основе воли граждан государством, имеет общеобязательный и

См. об этом подробнее: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1995. Т. 2. С. 151–159.

См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 33.

См.: Теория государства и права / Под ред. В.К. Бабаева. М., 1999. С. 389.

властный характер и с помощью которого регулируются определенные общественные

отношения. Отсюда вытекает, что сама норма права, представляя собой простейший элемент

права, обладает всеми признаками права в целом.

Нормы права регулируют наиболее важные общественные отношения, устанавливая

границы возможного, дозволенного поведения субъектов права, выступая мерой свободы

человека. Однако нормы права могут предписывать индивиду и вполне определенный вариант

поведения, обеспечивая реализацию законных прав и интересов других лиц. Социальная

ценность норм права как раз и заключается в том, что они стабилизируют общественные

отношения и обеспечивают предсказуемость поведения всех их участников.

Общее правило в норме права обычно формулируется путем определения прав и

обязанностей субъектов тех или иных отношений. При этом в ходе регулирования

общественных отношений данная норма выполняет ряд задач: выражает волю

законодательного органа государства; выступает критерием оценки поведения людей; с

помощью норм права разрешаются дела, конфликты, споры между людьми; норма

устанавливает меру ответственности за ее несоблюдение или неисполнение.

Институт права – это небольшая группа правовых норм, регулирующих лишь

определенные виды общественных отношений.

Характерными чертами институтов права являются: однородность содержания

обособленных видов общественных отношений; относительная самостоятельность в

регулировании видовых общественных отношений внутри конкретной отрасли права;

юридическое единство входящих в институт норм права, основанное на их содержании и

правовом оформлении; обособленность правовых предписаний института в частях

нормативных правовых актов (в частности, в конституции, кодексах и иных законах);

сложившийся метод правового регулирования, отражающий специфику процесса воздействия

на общественные отношения.

В каждой отрасли институтов много, и они обладают своей автономией.

Примеры институтов права в уголовном праве – институт необходимой обороны, институт

крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве – институт залога, дарения,

сделки, купли-продажи, аренды, в государственном праве – институт гражданства; в

административном – институт должностного лица; в семейном праве – институт брака и т.д.

Все институты находятся в тесной связи с друг с другом как внутри отрасли, так и вне ее.

Надо заметить, что институты обычно делятся по отраслям права на гражданские,

уголовные, административные, финансовые и т.д. Далее они классифицируются на отраслевые

и межотраслевые (или смешанные), простые и сложные (комплексные), регулятивные,

охранительные и учредительные (закрепительные).

Внутриотраслевой институт состоит из норм одной отрасли права, а межотраслевой – из

норм двух и более отраслей (например, институт собственности, институт купли-продажи,

институт гражданства).

Просто институт обычно небольшой и не содержит в себе никаких других подразделений.

Сложный (комплексный) институт, будучи относительно крупным, имеет в своем составе некие

самостоятельные элементы, образования, называемые субинститутами. Например, институт

поставки в гражданском праве включает в себя понятия штрафа, неустойки, ответственности.

Регулятивные институты направлены на регулирование соответствующих отношений,

охранительные – на их охрану, защиту (типичны для уголовного права), учредительные

институты закрепляют, учреждают, определяют положение тех или иных органов,

должностных лиц (характерны для государственного и административного права).

Необходимо подчеркнуть, что все отрасли права взаимосвязаны и характеризуются

органическим единством, но они неравнозначны по своему значению и смыслу. Такое

положение объясняется тем, что различные сферы общественных отношений далеко не

одинаковы по широте и составу.

Поэтому в рамках наиболее крупных отраслей права выделяются подотрасли. Например, в

гражданском праве – вещное право, жилищное право, наследственное право, в коммерческом –

договорное право, в трудовом – пенсионное, в земельном – горное, водное, лесное и т.д. Они

регулируют отдельные совокупности общественных отношений, характеризующихся своей

спецификой и известной родовой обособленностью.

Отрасль права представляет собой совокупность однородных норм права как частей

правовой системы, регулирующих определенную область общественных отношений.

Для образования конкретной отрасли права имеют значение следующие условия: высокая

степень своеобразия тех или иных отношений; их удельный вес; невозможность урегулировать

отношения с помощью норм других отраслей; наличие особого предмета и метода

регулирования. При этом последнее условие является здесь весьма важным, поэтому

остановимся на нем подробнее.

В частности, известно, что предмет правового регулирования – общественные отношения,

образующие вследствие их специфики особые системные связи между нормами права. Предмет

правового регулирования является основой объединения правовых норм в определенную

отрасль права. Например, свойства имущественных отношений отличают их от таких

отношений, которые связаны с формированием государственных органов, или, например, от тех

отношений, которые складываются в сфере налогообложения.

Метод правового регулирования – различные способы правового воздействия со стороны

государства на общественные отношения, которые им используются при создании норм права и

регламентации правовых связей между субъектами этих отношении. Каждая отрасль права

характеризуется определенным методом правового регулирования.

Теоретики права обычно выделяют два разных метода правового регулирования: во-

первых, метод автономии, который применяется главным образом в сфере действия частного

права, и, во-вторых, авторитарный метод, имеющий сферу применения в публичном праве.

Метод автономии предоставляет тем или иным субъектам общественного отношения

возможность самостоятельно определять свое поведение в отношениях друг с другом в рамках

закона. При этом эти субъекты выступают как равные участники, которые добровольно и по

взаимному соглашению принимают на себя обязательства по отношению друг к другу. Например,

акционеры торгового дома вступают в отношения друг с другом на основании учредительного

договора, общие, типовые условия заключения которого предусмотрены законом, но конкретный

набор прав и обязанностей, их содержание устанавливают по согласованию между учредителями

фирмы.

Авторитарный метод основывается на использовании властных правовых предписаний,

которые устанавливают порядок возникновения конкретных прав и обязанностей у субъектов

правоотношений, например: право избирать и быть избранным в представительные органы

государства, ответственность за административные проступки, уголовная ответственность за

совершение преступления, порядок взимания налога и т.д.

Одно и то же общественное отношение имеет множество аспектов. С одной стороны, оно

подпадает под правовое регулирование автономным методом, а с другой – авторитарным.

Например, право владеть, пользоваться и распоряжаться собственностью подпадает под метод

автономии, когда речь идет о нормах гражданского права. С другой стороны, право

собственности подпадает и под авторитарный метод регулирования. Например, нормами

уголовного права предусматривается ответственность за хищение собственности, различные

виды опасных злоупотреблений собственностью.

Отсюда вытекает, что в первом случае собственность, имущественные отношения

подпадают под действие норм гражданского права, а во втором – под действие норм уголовного

права.

И отсюда же видно, что одного только предмета правового регулирования для различения

отраслевой принадлежности той или иной нормы права еще недостаточно. Существенное значение

для разграничения отраслей права имеет метод правового регулирования.

Исходя из предмета и метода правового регулирования теоретики государства и права

обычно выделяют и характеризуют значительное число отраслей права. Что это за отрасли?

Назовем основные из них.

Конституционное право – ведущая отрасль права. Термин «конституционное» отнюдь не

означает какого-либо его противопоставления остальным отраслям. Он идентичен термину

«государственное». Его применение обусловлено тем, что государственное право – отрасль,

главным источником которой является основной закон государства – конституция. Нормы

конституционного права закрепляют основы государственного и общественного строя, права

человека и гражданина, порядок государственного руководства обществом, политические

отношения в обществе в той части, в которой связаны с осуществлением властных отношений.

Административное право состоит из норм, регулирующих общественные отношения,

складывающиеся в сфере административного управления в обществе. Оно регулирует деятельность

органов исполнительной власти как во взаимоотношениях между собой, так и в сфере

взаимоотношения административных органов управления с гражданами (соблюдение санитарных,

противопожарных правил, норм общественной безопасности правил дорожного движения и т.д.).

Финансовое право – это совокупность юридических норм, которая регулирует отношения,

складывающиеся в сфере финансовой деятельности государства (формирование

государственного и местного бюджетов, их исполнение). Это нормы, которые регулируют

основания и порядок взимания налогов и других платежей в бюджет, а также некоторые другие

вопросы аккумулирования и распределения денежных средств. В современных условиях на

стыке финансового и гражданского права формируется отрасль банковского права. Объектом

финансового права являются деньги как экономическая категория. В отличие от гражданского

права, где деньги также могут быть объектом правоотношений (кредит, ссуда, обмен валюты и

т.д.), в финансовом праве характерным является не автономный, а авторитарный метод

правового регулирования.

Земельное право – отрасль права, которая включает нормы, регулирующие право

собственности на землю, земельные правоотношения в обществе.

Гражданское право – совокупность правовых норм, регулирующих имущественные, а

также связанные с ними личные неимущественные отношения. Это общественные отношения,

которые основываются не на властной подчиненности, на равенстве сторон и предполагают их

максимальную автономность и самоопределение в своих решениях и поступках. Эти нормы

устанавливают порядок возникновения, изменения и прекращения имущественных отношений.

Они охраняют личные неимущественные права: право на имя, честь, достоинство, авторство.

Гражданское право регулирует отношения собственности, порядок заключения различных

сделок, договоров и другие вопросы.

Трудовое право включает в себя нормы, которые регулируют трудовые отношения

(заключение трудовых договоров, время труда и время отдыха, различные гарантии рабочим и

служащим, связанные с фактом заключения, изменения или расторжения трудового

договора).

Семейным правом регулируются брачно-семейные отношения. Его нормами

устанавливается порядок заключения и расторжения брака, права и обязанности супругов,

родителей и детей, условия усыновления, опеки и попечительства, раздела совместно нажитого

имущества и т.п.

Уголовное право представляет собой совокупность норм, которыми регулируются

отношения, возникающие вследствие совершения опасных для общества деяний и в целях

охраны интересов личности, общества и государства от преступных посягательств. Нормами

уголовного права устанавливается круг общественно опасных деяний, их преступный характер

и наказуемость, принципы и основания уголовной ответственности, порядок и виды

освобождения от уголовной ответственности или наказания и др.

К уголовному праву примыкает уголовно-исполнительное право. Нормами этой отрасли

права устанавливается порядок исполнения обвинительных приговоров, вынесенных судами

по уголовным делам, условия и порядок отбывания уголовного наказания, а также формы,

методы, порядок деятельности исправительных учреждений.

В систему права входят также две самостоятельные отрасли процессуального права. Одна

из них – гражданское процессуальное право. Нормами этой отрасли права регулируется

деятельность судов общей юрисдикции (судопроизводство по гражданским, семейным,

трудовым и иным делам, в которых стороной является физическое лицо), а также деятельность

арбитражных судов по рассмотрению имущественных споров между юридическими лицами.

Другая отрасль – уголовно-процессуальное право – это совокупность норм, регулирующих

деятельность органов следствия, прокуратуры, суда по расследованию преступлений и

рассмотрению в суде уголовных дел.

Однако сложным здесь является вопрос о включении в систему права так называемых

комплексных отраслей права (т.е. отраслей, которые включают в себя нормы различных

отраслей права).

Так, одни ученые к ним относят морское, воздушное, горное, водное, лесное, жилищное

право

; другие называют предпринимательское, муниципальное, информационное право,

интернет-право. В некоторых работах перечисленные отрасли нередко также обозначаются как

комплексные отрасли права

. Видимо, результатом является неоднозначность понимания

системы права. Проблемы комплексных отраслей права и формирования новых отраслей в

системе права вообще еще ждут своего дальнейшего исследования.

См.: Енгибарян Р.В., Краснов Ю.К. Теория государства и права. М., 1999. С. 206.

См.: Общая теория права / Под ред. В.К. Бабаева. М., 1993. С. 349.

Лекция3. Материальное и процессуальное право. Публичное и частное право.

Внутригосударственное (национальное) и международное право

Все отрасли права можно условно разделить на две большие группы: материальные и

процессуальные.

Материальные отрасли (материальное право) – это отрасли, составляющие суть правовой

системы и регулирующие главные общественные отношения, т.е. характеризующие в основном

содержательные аспекты права.

Они обхватывают очень широкую сферу общественных отношений и немного шире одной

отрасли. Среди них – гражданское, уголовное, трудовое, семейное, административное,

международное и другие отрасли права. Причем здесь наблюдается процесс формирования

новых отраслей и подотраслей: например, муниципальное право в составе конституционного

права, страховое – в составе гражданского, космическое и атомное – в составе международного и

т.д.

Отдельные ученые выделяют среди отраслей материального права первичные и вторичные

(производные) отраслевые образования. При этом в рамках данных отраслей исследуются так

называемые материальные регулятивные нормы, т.е. нормы права, которые регулируют

различные общественные отношения, формируя позитивное поведение их участников.

Материальными будут и те охранительные нормы, которые обеспечивают действие

материальных регулятивных норм. Например, нормы уголовного права по своей природе

являются охранительными, и при этом признано, что нормы уголовного права – и

материальные. К материальным следует отнести и те процедурные нормы, которые

регламентируют порядок реализации материальных норм (диспозиций этих норм)

Процессуальные отрасли (процессуальное право) – это своего рода «подспорье»

материальных отраслей, направленных на их обслуживание и обеспечение. Конечно,

процессуальные нормы имеются во всех отраслях права, но есть и виды самостоятельной

процессуальной деятельности: административный, арбитражный, законодательный процессы,

основанные на процессуальных нормах. Однако пока еще они не образовали самостоятельных

отраслей права, хотя предпосылки к этому имеются.

Иначе говоря, здесь мы имеем дело с нормами права, которыми устанавливается порядок

применения норм материального права. Они содержат специальные процедуры возбуждения и

рассмотрения в суде или иных органах государства гражданских, трудовых, семейных и

уголовных дел, а также дел об административных правонарушениях. К процессуальным

относятся также нормы права, определяющие правовое положение участников процесса (суда,

истца и ответчика, обвинителя и защитника и др.), устанавливающие их права и обязанности.

В других отраслях права, таких, например, как административное право, трудовое право,

также содержатся специальные нормы, которыми устанавливается порядок рассмотрения дел,

споров. Эти нормы, будучи включенными в источник материального права, тем не менее

относятся к процессуальному праву.

Эти нормы еще и процедурные. Их делят на два вида: опосредующие обычные форы

реализации диспозиций материальных норм, которые не связаны с применением права (порядок

заключения сделок, порядок наследования и др.); регламентирующие процедуры позитивного

(т.е. нормального) правоприменения (порядок назначения пенсии, обмена жилых помещений,

выделение земельного участка и т.п.)

Важно подчеркнуть, что в настоящее время теоретики права большое внимание уделяют

делению всей системы права на публичное и частное с учетом, конечно, материального и

процессуального моментов. Однако, надо заметить, эта проблема ненова, она была известна

еще в древности, и в тот период было немало сделано для ее исследования, и прежде всего в

концептуальном плане.

Так, Аристотель делил право на две группы в зависимости от того, кто терпит от его

нарушения – целое или отдельные члены целого. Еще ярче выставлено это различие у

Демосфена, речь которого представляет ту особенную важность, что оратор предполагает

См.: Протасов В.Н. Теория права и государства. М.: Юрайт, 2000. С. 100.

См.: Там же. С. 102.

мысль общеизвестной. Но наибольшую популярность приобрела формулировка, которую

придал материальной точке зрения римский юрист Ульпиан: публичное право есть то, которое

относится к пользе отдельных лиц.

Теория, придерживавшаяся формальной точки зрения, отражала публичное и частное на

основании того, как распределяется инициатива защиты права от его нарушения, другими

словами, обращала внимание не на содержание охраняемых интересов, а на порядок их

охранения, не на то, что защищается, а на то, как защищается. Если эта защита возбуждалась по

инициативе того, чьи интересы нарушены, то мы имеем дело с частным правом. Если же

нарушение интересов, обеспеченных правом, вызывало инициативу самого государства,

нередко помимо и даже вопреки воли пострадавшего лица, то перед нами публичное право.

Своей законченности формальная теория права достигла только в трудах С.А. Муромцева.

Наибольший успех она имела в России

Учитывая проверенные в прошлом плодотворные разработки в области деления системы

права на публичное и частное право, некоторые современные российские теоретики права

справедливо выделяют публичное и частное право «в зависимости от регулирования ими двух

принципиально различных видов общественных отношений»

. Мы с такой постановкой

вопроса солидарны, ибо такой подход к структуре системы права носит современную

цивилитарную, рыночную направленность.

В частности, Г.Ф. Шешеневич, говоря о публичном праве, доказал, что в нем обособляется

та часть норм, которая определяет прежде всего строение государства. Речь идет не только о

существе государства, но и о правилах, на которых основывается организация власти в

государстве. Это – государственное право. Но нельзя считать, что государственное строение

определяется только нормами права. Власть в государстве обусловлена этическими нормами.

Кто является властвующим, как складываются отношения между различными органами власти,

– это вопрос не права, а соотношения общественных сил. Но поставленная перед правом

государственная власть соприкасается с населением через массу своих структур, ей

подчиненных и действующих на основании норм, исходящих от государственной власти.

Отношение органов управления друг к другу и к гражданам основывается на праве, и потому

эта часть норм имеет юридический характер.

Наука государственного права, далее рассуждал ученый, отличается от общего учения о

государстве, будет ли она обоснована на философской или на социологической почве. Сама

наука государственного права включает в себя на общее (международное) государственное

право и государственное право той или другой страны.

Наряду с государственным правом выделяется и административное право как совокупность

норм права, определяющих соотношения между органами государственного управления и

гражданами. Если государственное право обрисовывает устройство государства, то

административное право раскрывает управленческую деятельность государственной власти.

Из области внутреннего управления Г.Ф. Шершеневич, в частности, выделяет по своему

практическому значению финансовое право как совокупность норм права, определяющих

способы приобретения и расходования государством материально-финансовых средств,

необходимых для осуществления им своих задач. Сюда же относятся и нормы права,

определяющие финансовое хозяйство таких союзов публичного характера, подчиненных

государству, как города, управы и др.

Охраняя установленный правовой порядок, государство обеспечивает его

неприкосновенность в некоторых случаях его нарушения угрозой наказания. В этой

государственной деятельности раскрывается карательная функция государственной власти.

Совокупность норм права, посредством которых государство соединяет с некоторыми

правонарушениями правовые последствия в виде наказания, составляет уголовное право. В нем

также выражается деятельность государственной власти, а потому оно также представляет

обособившую часть внутреннего управления. Имеется карательная власть (как функциональное

проявление государственной власти), которая карает не потому, что имеет на то право в

Об изложении этих точек зрения см.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1995. Т. 2. С. 123–139.

Радько Т.Н. Теория государства и права. М.: Юнити: Закон и право, 2004. С. 283–286.

субъективном смысле, а потому, что находит это целесообразным и обладает к тому

фактической возможностью.

К уголовному праву примыкают: криминология, изучающая преступление как социальное

явление, особенно со стороны причин или факторов преступности (уголовная социология), а также

преступника как своеобразный человеческий тип в физическом и психическом отношении

(уголовная антропология); уголовная политика, вырабатывающая целесообразные меры борьбы с

преступностью.

Устанавливая правила поведения как для граждан, так и для структур власти

государственная власть направляет свою деятельность на применение норм права к

фактическим отношениям в конкретных случаях правонарушения. Эта функция

государственной деятельности проявляется в процессуальном праве, под которым понимается

совокупность норм права, устанавливающих систему действий суда, в виде раскрытия в

конкретных случаях применимости последствий той или иной нормы права.

Процесс выражается в трех формах: гражданский процесс, направленный на охрану

частных прав; уголовный процесс, направленный на приложение наказания за совершенное

преступление; административный процесс, направленный на устранение последствий

неправильных действий того или другого органа власти. Долгое время уголовный и

гражданский процесс представляли нераздельное целое; дифференциация их как по органам

суда, так и по принципам судопроизводства составляет явление позднейшего времени.

Административная юстиция есть продукт совсем нового времени и не может еще считаться

вполне определившеюся.

В пределах государства, как показал Г.Ф. Шершеневич, а иногда и за его пределами

располагается союз лиц, объединенных общностью религии, который носит название церкви.

Жизнь такого религиозного союза поддается нормированию в двояком смысле: со стороны

внутренних отношений среди членов церкви и со стороны внешних отношений церкви как

общественного союза к государству как высшей властной организации. На этой почве

создалось двоякое право: каноническое и церковное. Отождествление этих двух терминов

является неправильным. Под каноническим правом понимается право, содержащееся в канонах

периода вселенских соборов. Каноническое право, следовательно, дает нам нормы, церковные

по своему происхождению, хотя бы по своему содержанию они выходили за пределы интересов

церкви, как, например, по вопросу о браке, собственности, владении, договорах. Церковное

право дает нормы, церковные по своему содержанию, хотя бы своим происхождением они

обязаны не церкви, а государству.

Мы согласны с тем, что в действительности следует признать, что каноническому праву

вообще нет места в системе права. Это учение о нормах вообще историческое. Что касается

церковного права, то, поскольку оно своим происхождением обязано государству, а по

содержанию сегодня определяет положение церкви в государстве, права и обязанности

граждан-верующих, их правовое положение и др., оно есть часть публичного права.

По мнению Г.Ф. Шершеневича, в области частного права не замечается такой

дифференциации, как в области публичного права. Почти вся она занята прежде всего

гражданским правом (хотя сегодня это далеко не так).

Обширность материала, содержащегося в гражданском праве, вызывает особый интерес к

системе норм гражданского права. Римские традиции передали новейшему времени

институционную систему, т.е. систему, положенную в основу Институций Гая и Юстиниана.

Эта система состоит из трех частей: о лицах, о вещах, об исках. Так как все гражданские

правоотношения происходят между лицами по поводу вещей и охраняются исками, то

институционной системе не достает главного – классификационного момента.

На смену ей явилась пандектная система, обязанная своей идеей В. Гюго, а своим

распространением – Ф.К. Савиньи. Она распадается на четыре отдела: вещное право,

обязательственное право, семейное право, наследственное право. При этом им всем

предшествует общая часть, излагающая о субъекте, объекте, юридических сделках, защите

права. Конечно, на стороне этой системы по сравнению с институционной все преимущества.

Рядом с гражданским правом в области частного права выдвинулось торговое право,

которое сохраняет свою обособленность, пока торговый оборот выделяется из экономического

оборота по своему коммерческому духу, печать которого падает и на торговое право. Но

теперь, когда предпринимательство охватило все стороны жизни людей, стерлись границы в

бытовом отношении, стираются границы и в юридическом отношении. Каждая новая

кодификация торгового законодательства охватывает все большую сферу

народнохозяйственной жизни, и потому, естественно, дело может дойти до слияния торгового и

гражданского право.

Пока торговое право не только сохраняет свою самостоятельность по отношению к

гражданскому праву, но даже обнаруживает некоторую наклонность к дифференциации. Так, из

торгового права выделяются с претензиями на самостоятельность вексельное, морское и

страховое право.

Особенности землевладения и землепользования, под воздействием которых живет большая

часть народа, вызвали выделение из частного права самостоятельной части в виде земельного права.

К сожалению, юридическая мысль находится под сильным влиянием практики, которая пока не

допускает обособления норм права в законодательстве и науке, и на Западе нет к тому достаточной

побудительной причины.

В гражданском праве можно различать следующее: теория гражданского права, роль

которой выполнялась в течение XIX в. римским правом, а теперь только еще ищет твердую

опору в материале новейших гражданских законодательств; догма гражданского права, дающая

систематическое изложение положительного гражданского права той или другой страны;

гражданско-правовая политика, которая только намечается и сильно отстает от уголовной и

финансовой политики

Мы считаем, что изложенные выше взгляды на состав публичного и частного права

актуальны и сегодня. Правда, в этих областях за истекшее время возникли и новые части или

элементы. Скажем, в области публичного права – конституционное право, налоговое право,

уголовно-исполнительное право, арбитражный процесс, международное публичное право. В

сфере частного права – предпринимательское право, коммерческое право, трудовое право и

право социального обеспечения, аграрное право, семейное право, международное частное право

и др. Однако эти обстоятельства только укрепляют содержательную составляющую

«публичной и частной» компоненты системы права.

В настоящее время считается, что публичное право направлено на регулирование

деятельности публичных институтов власти, государства (органов законодательной,

исполнительной, законодательной власти), других органов власти и управления (прокуратуры,

различных контрольных, надзорных и прочих органов). Это регулирование государственной

деятельности по управлению обществом. В конечном счете такая деятельность направлена на

обеспечение прав и интересов граждан, ее цель – создание порядка общественной жизни,

наилучшим образом соответствующего интересам как всего общества в целом, так и каждого

конкретного гражданина. К отраслям публичного права сегодня обычно относят

конституционное право, муниципальное право, административное право, финансовое право,

уголовное право, экологическое право, уголовно-процессуальное право, гражданско-

процессуальное право, все процессуальное нормы отраслей, международное публичное право.

Частное право, естественно, опирается на публичное, без которого оно может оказаться

бессильным. В общей системе права эти составляющие права тесно взаимосвязаны и

взаимодействуют.

Частное право своим существованием обязано наличию частной собственности. Это право

– продукт развивающихся частногражданских отношений. Свободные рыночные отношения,

правовая поддержка и юридическая защищенность их участников, обеспечение их субъектов

необходимыми правами – все это, конечно, приводит к возникновению правовых норм,

регулирующих такие отношения, где определяющими становятся равноправие сторон,

экономическая свобода, личная свобода граждан, их предприимчивость и др. Частное право

означает, что имеется определенная сфера отношений, вмешательство в которую государства

нежелательно, а потому запрещено или ограничено. Поэтому частное право – это совокупность

норм права, регулирующих, охраняющих и обеспечивающих отношения частных собственников

в процессе производства и владения, пользования и распоряжения материальными объектами.

См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. М., 1995. Т. 2. С. 151–159.

100

Рассолов М.М. Курс лекций по Теории государства и права. Часть 2 - Теория права

Подождите немного. Документ загружается.